Правовое регулирование конвертируемого займа для IT стартапов (convertible note)

Конвертируемый займ для технологических и IT проектов давно и широко используется зарубежом, особенно в Кремниевой долине. В российском праве до сих пор отсутствует эквивалент такого займа. Если стороны принимают решение заключить договор займа по законодательству РФ с целью его последующей конвертации в долю компании, то это влечёт ряд рисков и недостатков такой правовой конструкции для обеих сторон в его реализации. Были попытки внести законопроект о конвертируемом займе в Госдуму, но он был в итоге отозван.

В этой статье мы расскажем о конвертируемом займе (convertible note) по англосаксонскому праву, наиболее часто встречающемся механизме при реализации договорённостей инвестора и IT или технологического стартапа из России.

Конвертируемый займ представляет собой займ, при котором инвестор даёт в долг денег на развитие IT стартапа как обычный кредитор, но при условии, что при достижении определённых экономических показателей за определённый период или поднятия следующих раундов инвестирования, этот долг будет сконвертирован в акции/доли компании либо возвращён с процентами, если не получится взлететь.

Пример, у Яны, дизайнера одежды, возникла мысль как можно быстрее и удобнее конструировать одежду. Она обратилась к программисту, рассказала идею, он написал ей ПО. Она попробовала в работе, её эффективность и скорость в конструировании одежды увеличилась. Она решила этот IT продукт предложить инвестору Джеку. Поскольку на рынке такого продукта для раскройщиков одежды нет и, соответственно, нет сформированного рынка сбыта, но идея ему понравилась, то стороны решили оформить свои договорённости конвертируемым займом. Согласно условиям конвертируемого займа Яне дадут 100 000 долларов США для доработки MVP IT продукта и на рекламу.

Конвертируемый займ даёт возможность отложить вопрос об оценке компании на текущий период или на стадии идеи, т.е. когда оценка возможной прибыли вообще не известна.

Для инвестора положительной стороной является то, что он в любом случае получит свои деньги или в виде возвращённого займа с процентами или, при положительном раскладе, сконвертирует их в акции/доли и будет получать дивиденды или будет участвовать в продаже компании или в следующем раунде инвестиций.

Для основателей положительной стороной является то, что они дольше сохраняют за собой корпоративные права собственников и свободу действий в принятии управленческих решений.

Немаловажным является тот факт, что работа юристов по составлению документов для заключения конвертируемого займа стоит дешевле, нежели проведение полноценной венчурной сделки m&a (сделки по покупке акций/долей). Да и сама сделка в целом быстрее идёт, нежели согласование условий венчурной m&a, согласно которой нужно выполнить корпоративную процедуру по вхождению инвесторов в состав учредителей. Основатели получают деньги быстрее для воплощения идеи.

Коротко акцентируем внимание на основных трёх параметрах при составлении конвертируемого договора:

Maturity Date (Дата погашения займа)

Это период, в течение которого прописываются события, при которых или долг /займ конвертируется в долю или возвращается с процентами. Обычно длится от 12- 24 месяцев, когда стартап или взрослеет и начинает зарабатывать или идея не подтверждается. Исходя из практики обычно событием указываем следующий раунд А инвестирования в стартап.

Условия конвертирования займа в долю зависит от договорённостей сторон по conversion discount и conversion valuation cap.

Conversion Discount (скидка при конвертации займа в акции компании)

Инвестирование на посевной стадии проекта, в идею – самый рискованный этап для инвестора, поверившего в основателя. Поэтому в договоре прописываются условия, при которых инвестор получает акции по более дешёвой цене при следующих раундах инвестирования. Пределы скидки варьируются от 15%-30% в зависимости от договорённости сторон.

Пример (продолжение), у Яны дела пошли в гору и через год к ней пришёл другой инвестор Сюзанна и предложила ещё инвестиций при оценке компании в 1 000 000 долларов. Если Сюзанна решила заплатить 10 долларов за акцию и купить 10 000 акций, то Джек сможет одновременно с ней конвертировать свои 100 000 долларов по цене 8 долларов за акцию (скидка 20 % от 10 долларов), что даст ему 12 500 акций вместо 10 000 акций.

По долям получается такой расклад:

У Яны (основателя) после конвертации займа в долю и вхождения Сюзанны и Джека в состав учредителей -81.64%

У Джека – 10.2 %

У Сюзанны – 8.16 % (несмотря на то, что она тоже вложила 100 000 долларов)

Conversion Valuation Cap (потолок оценки при конверсии)

При данном условии первоначальный займодавец-инвестор и стартап договариваются о максимальной оценке компании (например, 1 000 000 долларов), в пределах которой инвестор может реализовать своё право конвертировать займ в долю. В том случае, если компания будет оценена гораздо выше оговорённой сторонами оценки, инвестор всегда может рассчитывать на конкретное количество акций и избежит «размытия» своей доли.

(Пример, продолжение). Допустим ситуацию, что когда состоялся раунда А и вошла инвестор Сюзанна, то она оценила компанию в 5 000 000 долларов.

Если в условиях договора между Джеком и Яной есть valuation cap (1 000 000 долларов), то доля Джека составила бы:

100 000/1 000 000 x 100%=10 % доли

Если в условиях договора между Джеком и Яной нет valuation cap, то доля Джека составила бы:

100 000/5 000 000 x 100 %=2 %

Исходя из представленных расчётов делаем вывод - стартапам надо быть крайне аккуратными с пределами оценки компании, т.к. чем выше оценка, тем больше доля основателей «размывается».

Также в конвертируемом займе можно указать следующие условия:

Representation and Warranties (заверения и гарантии) – когда стороны гарантируют достоверность сведений, важных для сделки. Например, что нет дебиторской задолженности, не работают на конкурентов, дееспособность и правоспособность сторон, отсутствуют корпоративные проблемы и т.д. Крайне важное условие, прописываем обычно 30-40 параметров.

Acceleration and Multiple Payout (Ускорение и кратность выплат) - инвестор-заимодавец вправе получить сумму займа и проценты, кратных X, при наступлении негативных последствий (отчуждение исключительных прав на IT продукт без согласования с инвестором).

Most Favored Nation (Режим наилучшего благоприятствования) – позволяет избежать ситуации, когда вновь прибывший инвестор может получить большую долю в компании, нежели первоначальные инвесторы, больше всего рисковавших, когда вкладывались в идею основателей, к примеру.

Liquidation Preferences (Ликвидационные преференции) – инвестор вправе получить часть имущества в случае ликвидации стартапа.

Call Protection (Защита от досрочного погашения займа) - погашение займа только при согласии инвестора, т.к. если у стартапа идут дела хорошо, то основатели могут не допустить инвестора до вхождения его в состав учредителей при следующем раунде, погасив их задолженность.

Pro rata (соразмерность участия в раунде) - безусловное право инвестора на принятие участия в следующем раунде инвестирования.

Protective Put Option (защитный опцион пут) – инвестор-заимодавец вправе продать свои акции/долю другим акционерам стартапа сразу же после конвертации займа.

Market Stand Off (отсрочка продажи акций) – это противоположно Protective Put Option, т.е. когда инвестору-займодавцу запрещается продавать акции после конвертации займа в течение определённого периода.

Таким образом, при подписании конвертируемого займа каждой из сторон необходимо знать многие правовые конструкции, которые могут быть определены договором и крайне важно полагаться на собственного юриста, нежели на юриста контрагента.