Особенности проведения закупок по 223-ФЗ за I–III квартал 2023 в Свердловской области

В данной статье будут рассмотрены особенности организации и проведения закупочных процедур, проводимых заказчиками Свердловской области в соответствии с требованиями Федерального закона от 18.07.2011 г. №-223 «О закупках отдельных видов юридических лиц» (далее – 223-ФЗ), результаты закупок, складывающиеся тренды и правоприменительная практика. Для исследования использовались данные официального сайта Единой информационной системы на конец III квартала 2023 года.

Свердловская область – лидер по количеству закупочных процедур Уральского Федерального Округа. По сведениям официального сайта Единой информационной системы заказчиками Свердловской области в рамках закупок, проводимых по 223-ФЗ, размещено 2518 планов закупок на 2023 год на общую сумму 266,31 млрд рублей, что превышает сумму договоров, заключенных в 2022 году, на 16,3 млрд рублей.

При этом в структуре областных заказчиков по 223-ФЗ преобладают региональные и муниципальные автономные и бюджетные учреждения – таких заказчиков в Свердловской области 2113 (83,9%). Такие учреждения опубликовали 28725 извещений на общую сумму 34,74 млрд рублей, что составляет 29,4% от общего объема извещений, и заключили 40892 договора на общую сумму 56,62 млрд рублей, что составило 27,1% от общего количество заключенных договоров в ценовом выражении по Свердловской области (см. прилагаемые Таблицы 1, 2, 3 по данным официального сайта Единой информационной системы).

По 223-ФЗ также размещают закупки 153 региональных государственных и муниципальных унитарных предприятий (6%), которые указали в планах закупки на 23,97 млрд рублей (9%), разместили 2565 извещений, заключили 3339 договоров на сумму 13,46 млрд рублей (8,5%). Доля федеральных автономных и бюджетных учреждений, а также ФГУП в области небольшая – всего 73 учреждения (3%), с планируемым объемом закупок 11,83 млрд рублей (4,5%) и уже заключенными 3268 договорами на общую сумму 8,6 млрд рублей (5,4%). Остальные заказчики – госкомпании, госкорпорации и акционерные общества, применяющие 223-ФЗ, – составляют всего 7% от общего количества (179 заказчиков), но планируют и организуют примерно 60% от общего стоимостного объема закупок (заключено договоров на 93,53 млрд рублей).

Рассматривая структуру закупок заказчиков Свердловской области, необходимо отметить, что чаще всего заказчики проводят закупку у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) – доля таких закупок в стоимостном выражении составляет 44,7% (см. прилагаемую Диаграмму 1 по данным официального сайта Единой информационной системы). Необходимо отметить, что доля таких закупок планомерно снижается третий год подряд: в 2021 г. их было 51,8%, в 2022 г. – 48,6%, – но при этом остается довольно высокой. По данным ФАС России в 2023 г., общая доля закупок в рамках 223-ФЗ у единственного поставщика в РФ составляет 29% в количественном и 19% в стоимостном выражении (при этом доля таких закупок, проводимых по Федеральному закону от 05.04.2013 №44-ФЗ «О контрактной системе», составляет всего 6%). Таким образом, высокий показатель закупок у единственного поставщика в Свердловской области может являться сдерживающим фактором для развития добросовестной конкуренции.

Доля конкретных торгов по 223-ФЗ в общем объеме закупок 2023 г. в стоимостном выражении составила 55,3%, в том числе: аукционы – 16,9%, конкурсы – 16,7%, запросы котировок – 5,0%, запросы предложений – 3,4%. По сравнению с предыдущим годом наиболее выросла доля проведения конкурсов (9,8% в 2022 г., доля выросла в полтора раза) и запроса предложений (2,3% в 2022, рост в полтора раза в стоимостном выражении).

Доля закупок, относящихся к неторговым («иные способы закупок» по классификации ЕИС), за последний период выросла с 10,7% в 2022 г. до 13,2% в 2023 г., что свидетельствует о росте процедур со специальными требованиями заказчиков, которые могут проходить в соответствии с принятыми Положениями о Закупке организации.

Всего, по состоянию на конец III квартала, заказчики Свердловской области заключили 58147 договоров на общую сумму 158,81 млрд рублей. При этом доля договоров, заключенных с субъектами МСП, составляет 52% (30 тыс. договоров) в общем объеме и 38% (59,8 млрд рублей) в стоимостном выражении. Доля таких закупок растет с каждым годом – прежде всего это связано с тем, что всё большее количество заказчиков применяет Постановление Правительства Российской Федерации от 11.12.2014 №1352 «Об особенностях участия субъектов малого и среднего предпринимательства в закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее – ПП РФ №1352).

В соответствии с ПП РФ №1352 минимальная доля закупок у субъектов МСП для крупнейших заказчиков по 223-ФЗ должна составлять минимум 20% от совокупного годового объема закупок, который рассчитывается в ценовом выражении. При этом многие заказчики Свердловской области, входящие в состав федеральных холдингов (АО «РЖД», АО «Ростелеком» и др.), для «спецторгов» планируют более половины собственных закупок. В соответствии с п. 8 Положения об особенностях участия субъектов МСП в закупках по 223-ФЗ, утвержденного ПП РФ №1352, заказчики обязаны утвердить перечень продукции, закупаемой только у МСП. Проведение торгов по номенклатуре продукции, не входящий в указанный перечень, является нарушением. Еще одна значимая мера поддержки, установленная в ПП РФ №1352, – требование заключения договоров с МСП на сумму не менее 25% от совокупного годового объема заключенных договоров. Такая квота способствует снижению барьеров для малого бизнеса при установлении требований в закупочной документации объявляемых процедур. Следующая мера поддержки – сокращенный срок отсрочки платежа для субъектов МСП: они вправе рассчитывать на сокращенный период оплаты поставленной продукции – не более 7 рабочих дней от момента оказания услуг. В случае, если заказчик не оплатит услуги в указанный срок, в КоАП РФ предусмотрен административный штраф: до 100 тыс. рублей – на юридическое лицо, до 50 тыс. рублей – на должностное лицо.

При этом к закупкам, которые проводятся для субъектов МСП, предъявляются особые требования. Процедурные особенности проведения торгов для субъектов МСП конкретно детализированы в статье 3.4 223-ФЗ. Таким образом, закупки для субъектов МСП в целом можно оценивать как типовые, широко применяемые совершенно различными категориями заказчиков.

Самозанятые граждане, зафиксировавшие свой статус и применяющие специальный налоговый режим «Налог на профессиональный доход» в соответствии с Федеральным Законом от 27.11.2018 № 442-ФЗ «О проведении эксперимента по установлению специального налогового режима "Налог на профессиональный доход"», при участии в закупках по 223-ФЗ получают все те же преимущества, что и субъекты МСП.

По данным ФАС России типовые нарушения, которые допускаются при осуществлении закупочной деятельности заказчиками Свердловской области, можно условно разделить на несколько групп:

1) Предъявление ненадлежащих требований к участнику закупки.

2) Предъявление ненадлежащих требований к составу заявки.

3) Установление ненадлежащего порядка оценки заявок.

4) Установление ненадлежащих положений в закупочной документации.

5) Нарушение порядка проведения закупки.

Правоприменительная практика Территориального Управления ФАС России по Свердловской области в 2023 г. не содержала уникальных прецедентов, но соответствовала устоявшейся логике контрольного органа. Далее будут проанализированы вопросы, наиболее часто рассматриваемые на заседаниях комиссии Свердловского УФАС.

При проведении закупок возникает вопрос о применении требований к наличию продукции или персонала у участников торгов. В этой связи необходимо обозначить, что 223-ФЗ не обязывает участника закупки иметь в наличии товар в момент подачи заявки. Требования Заказчика о подробном описании в заявке компонентов товара, значения которых становятся известными только при испытании партии товара после его производства, имеют признаки ограничения доступа к участию в закупке. Применимый правовой подход, также изложенный в п.3 письма ФАС России от 01.07.2016 №ИА/44536/16, поддержан ВС РФ в решении по делу от 09.02.2017 №АКПИ16-1287. Верховный суд указал, что участник не обязан иметь в наличии закупаемый товар и владеть подробной информацией о его компонентах.

Еще одна проблема, которая часто возникает при проведении закупок, – базис сравнения ценовых предложений поставщиков. Позиция ФАС России указывает, что Заказчик не имеет правовых оснований производить какие-либо вычеты из ценовых предложений участников закупки (в т.ч. НДС), применять иные особенности оценки и сопоставления заявок в отношении разных категорий налогоплательщиков. Вопрос о допустимости изменения оценки предложений поставщиков на основе различий в используемых системах налогообложения рассматривался часто, и в последние годы управления ФАС России занимают жесткую позицию по этому вопросу – поставщики, использующие УСН, не должны дискриминироваться и оцениваться хуже, чем поставщики, выделяющие НДС из ценовых предложений. Позиция контрольного органа по учету НДС при сравнении базисов поставки впервые обозначена в Письме ФАС России от 22.08.2018 г. № АД/66562/18 и впоследствии дополнительно подтверждалась решениями арбитражных судов. Корректировка заказчиком цены контракта, предложенной лицом, применяющим упрощенную систему налогообложения, при проведении закупки, а также при заключении государственного или муниципального контракта с таким участником не допускается, и поставленные товары (выполненные работы, оказанные услуги) оплачиваются по цене, указанной в контракте (А40-146460/2019).

Право Заказчика отказывать участникам в допуске к участию в закупке в связи с предоставлением цены договора, сниженной более чем на двадцать пять процентов относительно средней цены договора, противоречит принципу целевого и экономически эффективного расходования денежных средств и не направлено на стимулирование участников закупки к предоставлению максимального снижения ценового предложения в целях соблюдения подпункта 3 п. 1 ст. 3 ст. Закона о закупках 223-ФЗ (А40-244143/20).

Непроведение закупочных процедур при наличии потребности в закупаемом товаре свидетельствует о предоставлении необоснованных преимуществ УЗ и ограничении доступа на товарный рынок других хозяйствующих субъектов (Постановление 13 ААС от 17.02.2023 по делу №А21-6613/2022).

Все большую популярность набирают закупки в электронных магазинах. Электронный магазин позволяет заказчику быстро найти потенциальных поставщиков, определить цену продукции, быстро проинформировать контрагентов и закрыть закупку за несколько дней. В 2023 году электронные магазины переживают стремительный рост. Это связано также со вступившим в силу Постановлением Правительства РФ от 16.12.2021 № 2323, официально утвердившим закупку в электронном магазине в качестве одного из способов закупки для субъектов МСП с начальной максимальной ценой до 20 млн рублей.

Рынок закупок по 223-ФЗ Свердловской области продолжает демонстрировать стабильное развитие, а заказчики и поставщики успешно адаптируются под новые условия. При сохранении динамики I–III квартала 2023 г. количество и стоимостной объем закупочных процедур превысит показатели прошлого периода по всем ключевым метрикам.