Финансовый нюанс в проектном соглашении IT-проекта

Очень много написано и сказано про сломанные копья при первоначальном привлечении финансирования на нулевой стадии IT-проекта.

При этом основной интерес представляет именно рассмотрение процесса взаимодействия и урегулирования конфликтов среди основных участников проекта в ходе его реализации.

Инвесторы приходят в проекты на разных стадиях реализации и с различными стратегиями.

Первоначальный инвестор, который присутствовал в проекте еще на стадии исследований и разработок, может привлечь другого инвестора для инвестиций в проект практически перед привлечением заемного финансирования у банков.

Основной целью первоначального инвестора, в данном случае, является реализация своих долей/акций в IT-компании и получение компенсации за то, что принял самый высокий риск в проекте.

Второй инвестор может не иметь возможности или желания нести высокий уровень расходов и рисков, связанных с реализацией проекта на стадии исследований и разработок, и, соответственно, купит доли/акции в IT-компании у первоначальных инвесторов с момента как началась успешная реализация самого проекта.

При этом цена входа у второго инвестора уже выше, т.к. отражает более низкую степень рисков и доходности.

Есть еще один немаловажный нюанс: собственный капитал, как правило, предоставляться инвесторами в форме займа.

Этот способ упрощает процедуру возвращения средств инвесторам при рефинансировании проекта у других кредиторов или в случае, если инвесторы решат уйти из проекта и вернуть все свои вложения.

Достаточно часто в проекте участвуют несколько пулов заимодавцев: частный капитал, банки, фонды, лизинговые и факторинговые компании, пр.

Каждый из этих пулов будет заключать собственное соглашение с IT-компанией.

Однако пулам, которые предоставляют финансирование, необходимо создать механизм взаимодействия, чтобы скоординировать деятельность всех кредиторов, иначе проект будет разложен на части.

Если кредиторы проекта из разных юрисдикций, то соглашения по финансированию и взаимодействию должны быть основаны на одном приемлемом для всх сторон законодательстве, что нивелирует риск разночтения условий по сделке.

Остается возможный риск возникновения проблем между различными пулами кредиторов, если в основе долговых обязательств лежат различные принципы финансирования.

Так, например, чтобы ускорить внедрение инноваций и в то же время снизить финансовую нагрузку на компанию, некоторые крупные вендоры предлагает услуги по финансированию комплексных IТ-проектов с использованием собственных систем и оборудования.

В данном случае, если IТ-компания финансирует часть своих расходов по проекту, например, использование IТ-инфраструктуры с помощью лизинга или долгосрочной аренды, то зачастую оборудование находится в собственности у лизингодателя.

Другие кредиторы, скорее всего, будут возражать тому, что лизингодатель единолично распоряжается ключевыми составляющими инфраструктуры проекта.

Таким образом, в случае наличия пула кредиторов должен быть разработан механизм принятия решений.

Иначе один или два недобросовестных кредитора способны негативно повлиять на общее дело, предпринимая отдельные действия в отношении IТ-компании, навязывая действия, не согласующиеся с желанием большинства.

Кредиторы не рассматривают для себя возврат финансовых вложений путем продажи активов IT-компании.

В большинстве случаев в IТ-сфере только монетизация от успешной эксплуатации проекта сможет обеспечить возврат их средств.

Переход права собственности на активы проекта очень редко решает проблему в случае неуспешности проекта.

Обычно обеспечение в IT-проекте включает в себя:

- контроль денежного потока проекта;

- возможность вмешаться в управление проектом;

- распределение прав на контракты, которые заключены от имени IT-компании;

- залог под доли/акции IT-компании.

Однако могут возникнуть проблемы между инвесторами и кредиторами в отношении обеспечения для всех участников контрактных прав и гарантий, которые имеет IT-компания. Особенно в случае необходимости привлечения третьих лиц в процессе повышения эффективности проекта.

Обычно кредиторы получают доли/акции IT-компании в качестве обеспечения. Это позволяет кредиторам более оперативно вмешиваться в управление IT-компанией.

Однако при этом могут возникнуть определенные трудности. Например, кредиторы, предоставляющие финансирование для инвесторов, могут установить для них «отказ от залога». После чего инвесторы не должны использовать принадлежащие им в проекте активы в качестве обеспечения для третьих лиц.

Это может препятствовать использованию долей/акций IT-компании в качестве залога в других сделках.

Инвесторы иногда просто вынуждены обговаривать процедуру отказа от таких положений в отношении своих долей/акций IT-компании.

При этом существует множество различных способов решения проблемы, связанной с взысканием залога по долям/акциям.

Так или иначе, это может послужить поводом для возникновения проблем при взаимодействии с инвесторами по поводу передачи обязательств по контролю за действиями IT-компании в зону ответственности кредиторов, если они будут участвовать в непосредственном ее управлении.

В свою очередь, кредиторы, осуществляющие постоянный и усиленный контроль, могут быть признаны «теневыми директорами», отвечающими по обязательствам IT-компании в отношении третьих лиц.

Кредиторы, как правило, заинтересованы, чтобы IT-компания не пострадала в случае финансовых проблем самого проекта или в результате проблем у инвесторов. Поэтому перманентно осуществляют контроль.

Если выяснится, что инвесторы получают низкую ставку доходности или непонятный доход от участия в проекте, то кредиторы могут предположить, что инвесторы компенсируют свои затраты в проекте другим способом.

Поэтому инвесторов могут обязать предоставить заверения и гарантии напрямую кредиторам.

В этом случае инвесторы могут нести ответственность за потери кредиторов в результате некорректности их заверений (обещаний).

Если коммерческий риск, свойственный для данного проекта, соответствующим образом не компенсирован, инвесторы могут предоставить дополнительное заверение, что намерены сохранить свои имущественные права в IT-компании, т.е. «не разойдутся как в море корабли».

Также инвесторы могут взять на себя некоторые обязательства по частичной компенсации риска, который для кредиторов является критическим.

Кредиторы могут включить в кредитный контракт с IT-компанией факт ее несостоятельности как одно из существенных условий, позволяющее им отказаться от самой сделки. Данное условие усиливает фактор неопределенности для IT-компании и ее инвесторов.

Если IT-компания соглашается с такой позицией, то события, которые могут послужить поводом для кредиторов отказаться от своих обязательств, должны быть точно определены и прописаны.

Такие события должны учитывать возможность функционирования IT-компании, условия ее финансирования, способность погашать свой долг, осуществлять платежи кредиторам.

Кредиторы, в свою очередь, могут в любой момент включить «потенциальные факты несостоятельности», тем самым, обеспечивая себе дополнительные гарантии.

Данные условия должны быть осознанно обдуманными и приемлемыми для IT-компании, т.е. очевидно для участников проекта, что вероятность наступления таких событий достаточно высока.

Для некоторых фактов несостоятельности возможно установить даже ограничения в самом соглашении.

Кредиторы и инвесторы всегда уверяют, что они не будут автоматически использовать факты несостоятельности для ухода из проекта и что заинтересованы только в долгосрочном сотрудничестве.

Однако, как показывает практика, что, как только факт несостоятельности зафиксирован, IT-компания будет находиться в весьма невыгодном одиночном положении.

Рефинансирование после запуска проекта может быть осуществлено в целях привлечения денежных средств на более выгодных условиях или, наоборот, рефинансирование может быть необходимо в ситуации дефолта проекта.

Однако рефинансирование зачастую создает ряд проблем для партнеров, т.к. инвесторы в данном случае могут возместить большую часть своих первоначальных инвестиций. И дальнейшая их финансовая заинтересованность в успехе проекта может свестись к нулю.

Сложная ситуация возникает также, если IT-компания хочет провести частичное рефинансирование, составной частью которого является другое долговое обязательство, так как в этом случае между кредиторами возникают противоречия.

Если условия, позволяющие провести такую сделку, не были согласованы заранее, то у первоначальных кредиторов будет возможность оказать давление на IT-компанию и заставить ее буквально выкупить их согласие на рефинансирование проекта.