Что делать, если исполнять договор стало невыгодно? Что выбрать: форс-мажор или существенное изменение обстоятельств?
Многие спрашивают о форс-мажоре, но это далеко не единственная опция в текущей ситуации. Не можете провести транзакцию, теряете прибыль на курсовой разнице иностранные контрагенты отказываются исполнять обязательства по договору и много других причин по которым вы не можете исполнить контракт? Разберем эти основании для возможности не исполнять или изменить контракт.
Все говорят про форс-мажор, однако это далеко не единственный правовой сценарий, которым можно воспользоваться. Есть три основных подхода:
- Применить положения о форс-мажоре (ч.3 ст.401 ГК). Помогает затянуть исполнение сделки в связи с обстоятельствами непреодолимой силы. Освобождает от ответственность за нарушение сроков.
- Невозможность исполнения обязательства (ст. 416 и 417 ГК). Позволяет полностью или частичное прекратить обязательство.
- Существенное изменение обстоятельств (ст. 451 ГК). Предоставляет право требовать изменения или расторжения сделки.
Оглавление:
Что такое существенное изменение обстоятельств и в чем отличие от форс-мажора?
Чем отличается форс-мажор от существенного изменения обстоятельств?
Что является существенным изменением обстоятельств (примеры)?
- Относятся ли санкции к существенному изменению обстоятельств?
Какие последствия влечет существенное изменение обстоятельств?
Ранее мы писали:
Статья написана совместно Алисой Голенищевой и Ященко Германом.
Команда AG-LEGAL создала телеграмм канал, чтобы делиться новостями и подробными разборами. Подписывайтесь, что быть с нами на связи и следить за выходом новых разборов.
1. Что такое существенное изменение обстоятельств?
Существенным считается такое изменение обстоятельств, при котором стороны бы вообще не заключили договор или заключили его на совершенно других условия, если бы могли его предвидеть (п. 1 ст. 451 ГК РФ).
Для применения ст. 451 ГК РФ должны совокупно соблюдаться следующие условия:
- Стороны договора не могли разумно предвидеть что изменение обстоятельств произойдет. То есть такое изменение обстоятельств выходит за рамки обычного делового оборота;
- Сторона договора не могла преодолеть причины изменения обстоятельства, когда они возникли. Это не удалось при той степени заботливости и осмотрительности, которая от вас требовалась;
- Если сторона договора исполнит обязательство или продолжит его исполнять не изменив его, то она понесет несоизмеримые убытки и нарушится баланс интересов сторон;
- В силу природы договора или обычаев делового оборота потерпевшая сторона не несет риск изменения обстоятельств. Например, заемщик по валютному кредиту несет риск изменения курса;
- В договоре не предусмотрена возможность такого изменения обстоятельств.
2. Чем отличается форс-мажор от существенного изменения обстоятельств?
Главное различие:
- если возник форс-мажор, то вы не можете исполнить обязательство (временно или вообще);
- если произошло существенное изменение обстоятельств, то вы можете исполнить обязательство, но тогда понесете слишком большие убытки.
Однако на практике их очень сложно отличить и нельзя провести четкую грань и заранее определить, что будет являться форс-мажором, а что существенным обстоятельством. Но при этом порядок наших действий будет кардинально отличаться.
Форс мажор
Если мы говорим, что у нас форс-мажор, то мы не исполняем сделку, отправляем уведомления контрагенту и готовимся к суду, либо пока обстоятельства поменяются.
Надеемся, что наш контрагент не обратится в суд, а если обратится, то мы его выиграем.
Риск проигрыша в суде:
- Возникшие убытки (ущерб и упущенная выгода);
- Штрафные санкции (неустойки, пени, штрафы и т.д;
- Обязаны будем исполнить обязательство.
Существенное изменение обстоятельств
Если речь идёт о существенном изменении обстоятельств, то мы исполняем сделку, отправляем контрагенту уведомление и просим пересмотреть условия договора обращаемся в суд.
Надеемся, что удастся изменить условия договора в суде.
Риск проигрыша в суде:
- Не удалось изменить договор в суде.
3. Что является существенным изменением обстоятельств (примеры)?
По некоторым видам договоров закон прямо уточняет, что признается существенным изменением обстоятельств. Например, существенное возрастание стоимости материалов и оборудования, которые предоставил подрядчик, или услуг, которые он получает от третьих лиц, если это нельзя было предусмотреть при заключении договора подряда (п. 6 ст. 709 ГК РФ).
Суды признавали существенным изменением обстоятельств:
Сокращение бюджетного финансирования госоргана - стороны договора Постановление Арбитражного суда Московского округа от 28.01.2016 N Ф05-19210/2015 по делу N А41-35134/2015;
- Изменение правового режима земельного участка, который передан стороне договора в пользование, если его больше нельзя использовать по назначению, которое оговорено в договоре. Постановление Арбитражного суда Московского округа от 28.01.2016 N Ф05-19210/2015 по делу N А41-35134/2015;
Эпидемиологическая обстановка, введение ограничительных мер или режим самоизоляции (п.8 Обзора по отдельным вопросам судебной практики N 1 (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 21.04.2020));
- Резкое изменение внешнеполитической ситуации в стране, если это напрямую касается исполнения договора (Апелляционное определение Костромского областного суда от 05.07.2017 по делу N 33-1523/2017);
- Издание нормативно-правового акта, запрещающего те или иные действия (Постановление Президиума ВАС РФ от 24.07.2012 № 5761/12 по делу № А40-152307/10- 69-1196, постановление ФАС МО от 04.10.2013 по делу № А40-152307/10-69-1196);
- Расторжение государственного контракта, во исполнение которого заключен договор (Постановление АС ПО от 16.10.2019 № Ф06-53215/2019 по делу № А12-4514/2019);
- Изменение ставки НДС (Постановление Третьего ААС от 06.11.2019 по делу № А33-18761/2019);
- Отсутствие финансовой возможности исполнять договор, если имеется явная несоразмерность имущественного положения сторон (Постановление АС ВВО от 04.12.2019 № Ф01-6408/2019 по делу № А39-10727/2018);
4. Что не является существенным изменением обстоятельств?
Суды не признавали существенным изменением обстоятельств:
- Инфляционные процессы (Постановление Президиума ВАС РФ от 13.04.2010 N 1074/10 по делу N А40-90259/08-28-767, Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 18.06.2020 N Ф03-2217/2020 по делу N А51-6750/2019);
- Финансовый кризис (Постановление Президиума ВАС РФ от 07.08.2001 N 4876/01);
- Изменение курса иностранной валюты (Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 1 (2017) (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 16.02.2017));
- Ухудшение финансового состояния стороны договора, в том числе ее банкротство (Постановление Президиума ВАС РФ от 30.11.2010 N 9600/10 по делу N А17-1960/2009);
- Нарушение сроков выполнения работ по договору (Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 28.08.2015 N Ф06-27110/2015 по делу N А65-24606/2014);
- Внесение поправок в законодательство, если они не препятствуют исполнению договора (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 27.02.2017 N Ф05-434/2017 по делу N А40-238801/15);
- Совершения третьим лицом действий, повлекших нарушение договора (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 15.07.2016 N Ф05-8528/2016 по делу N А41-26466/15);
- Банкротство банка/кредитора (Постановление Президиума ВАС РФ от 25.01.2000 N 6058/99 по делу N А51-11215/98-17-250);
- Снижение рыночной стоимости арендованного имущества (Постановление АС ЗСО от 27.12.2019 № Ф04-6076/2019 по делу № А45-11486/2019);
- Увеличение стоимости предмета залога в целях освобождения имущества от залога (Постановление АС ЗСО от 27.12.2019 № Ф04-6076/2019 по делу № А45-11486/2019).
5. Относятся ли санкции к существенному изменению обстоятельств?
Резкое изменение внешнеполитической ситуации в стране может быть признано существенным изменением обстоятельств, если это напрямую касается вашего бизнеса. Например, безопасность воздушных перевозок в условиях проведения военных операций, или невозможность обращения в иностранный третейский суд в связи с отменой авиасообщений (Апелляционное определение Костромского областного суда от 05.07.2017 по делу N 33-1523/2017, Постановление Девятого Арбитражного Апелляционного суда от 10 февраля 2020 г. по делу № А40-149566/2019).
Но например, не является существенным изменением обстоятельств введение внешнеэкономических санкций, которые повлекли рост ключевой ставки Банка России и уменьшение чистой прибыли. (Определение СКЭС по экономическим спорам ВС РФ от 23.05.2017 № 301-ЭС16-18586 по делу № А39-5782/2015; Постановление АС г. Москвы от 03.11.2016 по делу N А40-208650/2015.)
Таким образом санкции можно признать существенным изменением обстоятельств, если они напрямую повлияли на исполнение вашего договора, а не опосредованно.
6. Какие последствия влечет существенное изменение обстоятельств?
По общему правилу, существенное изменение обстоятельств влечет расторжение договора.
Однако, договор может быть изменен судом, если расторжение договора противоречит общественным интересам, либо расторжение договора повлечет больший ущерб, чем его изменение.
Новая версия договора (или расторжение договора) считаются действительными с момента вступления в силу решения суда. Практика также допускает ретроспективное действие судебного решения, то есть новые условия могут распространяться на действия по договору в прошлом (Постановление Президиума ВАС РФ от 20.10.2011 № 9615/11 по делу № А65-18291/2009).
7. Порядок действий при существенном изменении обстоятельств
Мы предлагаем следующий порядок действий:
- Прочитать ваш договор. Может по вашему договору нельзя сослаться на существенное изменение обстоятельств.
- Посмотреть законодательство по вашему договору. Возможно в законе есть прямое указание на ваш случай и законом он признается существенным изменением или наоборот исключается ссылка на существенное изменение обстоятельств (пример п.6 ст. 709 ГК РФ).
- Оцените перспективы, что лучше делать в вашем случае: не исполнять сделку и ссылаться на форс-мажор или продолжить исполнение невыгодной сделки и попробовать изменить условия в суде.
- Напишите письмо контрагенту попросите пересмотреть условие договора. Письмо лучше направлять ценное с описью вложений, чтобы на него можно было сослаться в суде.
- Соберите документы, подтверждающие существенное изменение обстоятельств.
- Если контрагент отказывается пересматривать условия договора, или же не отвечает на ваше письмо в течение 30 дней, то можно обратиться в суд.
Если у вас остались вопросы, то можете звонить мне по номеру телефона +7(969) 704-24-56.
Команда AG-LEGAL создала телеграмм канал, чтобы делиться новостями и подробными разборами. Подписывайтесь, что быть с нами на связи и следить за выходом новых разборов.