Открытие бизнеса за рубежом для ВНЖ и отчетность по КИК в 2024 году

Нередко основанием для получения ВНЖ является открытие компании. В 2022 году многие создавали или приобретали иностранные компании в этих целях. Владелец (участник) иностранной организации признается контролирующим лицом, а сама организация признается контролируемой иностранной компанией (КИК) . В 2024 году необходимо отчитаться о деятельности КИК за 2022. В настоящей статье рассмотрим, для кого это актуально, что следует предусмотреть и каковы последствия ошибок в отчетности.

Будет довольно много текста, ссылок на нормативные акты и прочей «душноты» — всё, как мы любим. Структурируем так:

Прежде чем перейти непосредственно к теме отчетности по иностранным компаниям, следует понять, а правомерны ли для граждан РФ сделки, связанные с учреждением или покупкой юридического лица за пределами РФ.

Пунктом 2 Указа Президента РФ от 18.03.2022 № 126 введен запрет на осуществление без получения разрешений ЦБ РФ операций по оплате резидентом доли, вклада, пая в имуществе (уставном или складочном капитале, паевом фонде кооператива) юридического лица — нерезидента. Запрет сперва действовал до конца 2022 года, затем продлен до конца 2023 года (Указом от 23.11.2022 № 845) снова продлен до конца 2024 года (Указом от 18.12.2023 № 958).

Довольно скоро после введения запрета — с 01.06.2022 ЦБ РФ разрешил такие операции (Решение Рабочей группы Банка России от 23.06.2022 N ПРГ-12-4/1383) при наличии одного из следующих условий:

- операция осуществляется в рублях либо в иностранной валюте государств, не относящихся к недружественным государствам;

- операция осуществляется в иностранной валюте недружественных государств на сумму, не превышающую эквивалент 15 млн рублей по курсу ЦБ на дату платежа.

Таким образом, операции оплаты уставного капитала или приобретение доли в иностранной организации были полностью запрещены до 1 июня 2022 года, после чего введено довольно существенное послабление.

Отметим, что запрет действует в отношении валютных резидентов, то есть всех граждан РФ.

Практика показывает, что сделки большинства учредителей иностранных компаний не нарушают запрет с учетом введенных послаблений. Если же имела место покупка действующего бизнеса, то сумма операции в «недружественной» валюте могла превысить эквивалент в 15 млн рублей.

Также нужно иметь в виду, что кроме операций приобретения иностранной организации имеется также запрет на финансирование таких иностранных компаний через займы (дайте знать через комментарии или здесь, если нужно раскрыть этот аспект подробнее) .

Вопрос ответственности за нарушение перечисленных стабилизационных ограничений является дискуссионным. По нашему мнению, на начало 2024 года такая ответственность не установлена. По крайней мере соответствующие законопроекты (тут и тут), направленные на введение такой ответственности, не приняты. При этом указы президента не относятся к валютному законодательству (ст. 4 Закона от 10.12.2003 N 173-ФЗ) .

Независимо от того, ведет ли иностранная компания реальную деятельность, или служит формальным инструментом для ВНЖ, может возникнуть обязанность отчитываться в российский налоговый орган.

В соответствии с п. 1 ст. 25.14 НК РФ налоговые резиденты РФ должны уведомлять как об участии в иностранных организациях (один раз по факту такого участия), так и о КИК (ежегодно, далее — Уведомление о КИК).

Уведомление о КИК представляется налогоплательщиками — физическими лицами не позднее 30 апреля года, следующего за налоговым периодом, в котором контролирующим лицом признается доход в виде прибыли КИК для целей НДФЛ либо который следует за годом, по итогам которого определен убыток контролируемой иностранной компании (п. 2 ст. 25.14 НК РФ) .

В силу требований п. 1.1 ст. 223 НК РФ для доходов в виде сумм прибыли КИК датой фактического получения дохода признается последнее число года, следующего за отчетным годом КИК.

Иными словами алгоритм определения срока представления отчетности следующий: определяем отчетный год КИК => год, следующий за отчетным, является годом, в котором признается доход в виде прибыли КИК => год, следующий за годом признания дохода, является годом, в котором требуется представить уведомление о КИК.

Пример: если компания была создана в 2022 году (первый отчетный период — 2022 год), то прибыль за 2022 год признается доходом за 2023 год. Cледовательно, уведомление о КИК подлежит представлению до 30 апреля 2024 года включительно.

Вот как визуально это указано на сайте ФНС:

Возникает множество вопросов о том, надо ли подавать уведомление о КИК и за какой год, если человек не живет в РФ или вернулся в РФ и, соответственно, перестал быть или, наоборот, стал признаваться налоговым резидентом РФ.

Как отмечено выше, уведомление подают налоговые резиденты за период, в котором для целей НДФЛ признается доход в виде прибыли КИК. При этом такой доход является доходом от источников за пределами РФ (пп. 8.1 п. 3 ст. 208 НК РФ) . А доходы от источников за пределами РФ признаются объектом налогообложения НДФЛ только в отношении налоговых резидентов (п. 1 ст. 207, ст. 209 НК РФ) .

Таким образом, если имеющее КИК физическое лицо являлось налоговым резидентом в определенный год, то до 30 апреля следующего года необходимо подать уведомление о КИК. При этом облагаемый доход определяется по данным за отчетный период КИК, то есть за год, предшествующий году, в котором человек стал налоговым резидентом РФ.

Пример: если в 2022 году вы не являлись налоговым резидентом РФ и стали участником иностранной организации, а в 2023 году вы стали налоговым резидентом РФ, то до 30 апреля 2024 года необходимо подать уведомление о КИК и приложить отчетность КИК за 2022 год.

Непредставление уведомления о КИК в срок до 30 апреля соответствующего года либо представление уведомления с недостоверными сведениями влечет взыскание штрафа с контролирующего лица в размере 500 тыс. рублей (п. 1 ст. 129.6 НК РФ) .

Согласно п. 5 ст. 25.15 НК РФ налогоплательщики должны подтверждать прибыль или убыток КИК путем представления вместе с уведомлением о КИК следующих документов:

1) финансовая отчетность КИК или, в случае отсутствия финансовой отчетности, иные документы, подтверждающие прибыль (убыток) такой компании за финансовый год;

2) аудиторское заключение по финансовой отчетности КИК, если в соответствии с личным законом или учредительными (корпоративными) документами этой КИК установлено обязательное проведение аудита или аудит осуществляется добровольно.

Указанные документы представляются независимо от того, возникают ли обязательства по уплате НДФЛ, то есть в том числе при получении иностранной компанией убытка или освобождения ее прибыли от налогообложения в РФ (п. 5 ст. 25.15 НК РФ) .

Непредставление налоговому органу документов, подтверждающих размер прибыли (убытка) КИК, в срок до 30 апреля соответствующего года либо представление таких документов с заведомо недостоверными сведениями влечет взыскание штрафа с контролирующего лица в размере 500 тыс. рублей (п. 1.1 ст. 126 НК РФ) .

А если такие документы не представлены в течение месяца после того, как налоговый орган их затребовал, то штраф составит 1 млн рублей (п. 1.1-1 ст. 126 НК РФ) .

В связи с последствиями санкций, включая трудности в получении бухгалтерских и аудиторских услуг, указанная ответственность отменена в отношении документов КИК за финансовые годы, приходящиеся на 2020 и 2021 годы (п. 4 ст. 126 НК РФ) . ФНС РФ акцентировал (письмо от 29.04.2022 N ШЮ-4-13/5376), что отменена ответственность, но не отменена обязанность представлять отчетность, следовательно отчетность и аудиторское заключение должны быть представлены при возникновении такой возможности.

Таким образом, отчетность за 2022 финансовый год и аудиторское заключение необходимо представить до 30 апреля 2024 года. Мораторий на применение штрафов уже не действует.

Что делать, если отчетность КИК вам недоступна ввиду отказа вашего агента / консультанта / аудитора от обслуживания КИК. ФНС в ряде писем информирует, что необходимо предоставить письменные пояснения за собственной подписью, отражающие существенную информацию о действии в отношении налогоплательщика факторов, затрудняющих получение подтверждающих документов, а также содержащие обязательство представить такие документы незамедлительно после их получения (письма от 21.12.2023 N ШЮ-4-13/15999@, от 29.04.2022 N ШЮ-4-13/5376, от 29.12.2020 N ШЮ-3-13/8817@) .

Актуален вопрос: можно ли представить в качестве финансовой отчетности КИК декларацию по налогу на прибыль, составленную по правилам главы 25 НК РФ? Забегая вперед, отметим, что одним из способов расчета прибыли КИК является применение правил главы 25 НК РФ. В связи с этим, поскольку п. 5 ст. 25.15 НК РФ предусматривает, что в случае отсутствии финансовой отчетности, представляются "иные документы, подтверждающие прибыль (убыток)", то по нашему мнению, отчетность по правилам главы 25 НК РФ является надлежащим подтверждением, заменяющим финансовую отчетность и аудиторское заключение.

Обратите внимание, что установлена отдельно ответственность за непредставление уведомления о КИК и за непредставление документов, подтверждающих прибыль (убыток) КИК. Если не представить до 30 апреля 2024 года ни уведомление о КИК, ни отчетность за 2022 финансовый год, то будет два штрафа по 500 тыс. рублей (по п. 1 ст. 129.6 НК РФ и по п. 1.1 ст. 126 НК РФ) .

Теперь разберем, как следует считать сумму дохода в виде прибыли КИК.

Согласно п. 1 ст. 25.15 НК РФ прибылью (убытком) КИК признается сумма прибыли (убытка) , рассчитанная в соответствии со ст. 309.1 НК РФ. Данная статья предусматривает два варианта определения прибыли (убытка) :

Вариант 1: по данным финансовой отчетности, составленной в соответствии с местным законодательством иностранной компании. Такой вариант применим только если:

а) КИК находится в государстве, с которым имеется СИДН и которое обеспечивает обмен налоговой информацией ЛИБО

б) представлено аудиторское заключение, которое не содержит отрицательного мнения или отказа в выражении мнения.

Вариант 2: по правилам, установленным главой 25 НК РФ для российских организаций. Контролирующее лицо может избрать такой вариант (даже если применим вариант 1), тогда его нужно применять не менее 5 лет подряд.

Прибыль КИК не подлежит налогообложению, если она не превышает за финансовый год 10 млн рублей (п. 7 ст. 25.15 НК РФ) . В таком случае в декларации по НДФЛ прибыль КИК не подлежит отражению (Письмо Минфина РФ от 25.02.2019 № 03-04-05/12046).

Помимо этого некоторые категории КИК, прибыль которых освобождается от налогообложения (п. 1, 7 ст. 25.13-1 НК РФ) , в частности:

Документы, подтверждающие основания для освобождения прибыли КИК от налогообложения с переводом на русский язык (кроме КИК в странах ЕАЭС) должны быть представлены вместе с уведомлением о КИК (п. 9 ст. 25.13-1 НК РФ) .

Прибыль КИК облагается по ставке 13 / 15%. При этом сумма НДФЛ может быть уменьшена на сумму исчисленного иностранного налога на прибыль (п. 10 ст. 232 НК РФ) .

Если КИК получен убыток, то такой убыток может уменьшать прибыль КИК в последующих периодах при условии, что было представлено уведомление о КИК за период получения убытка (п. 10 ст. 232 НК РФ) .

Неуплата контролирующим лицом НДФЛ с прибыли КИК влечет взыскание штрафа 20%, но не менее 100 тыс. рублей (ст. 129.5 НК РФ) .

Обратите внимание, что размер прибыли КИК можно определять как на основании финансовой отчетности КИК, так и по правилам главы 25 НК РФ. Однако, представить вместе с уведомлением о КИК можно лишь финансовую отчетность КИК, то есть нельзя заменить такую отчетность декларацией, составленной по правилам главы 25 НК РФ.