Юридическая структура венчурной сделки по американскому праву. Экономические показатели и контрольные механизмы

Полный комплект договоров для венчурной сделки по американскому праву, как правило, состоит из следующих договоров:

1. Соглашение о покупке акций (Stock Purchase Agreement).

Cодержит информацию о количестве и классе акций, приобретаемых инвесторами, об условиях оплаты и гарантии компании в отношении ее текущего состояния, которые должны быть известны инвесторам до принятия решения об инвестировании.

2. Соглашение о правах инвесторов (Investors’ Rights Agreement).

Включает в себя различные положения, обеспечивающие защиту инвесторов, включая их права в отношении регистрации акций, участия в управлении компанией, получения информации, а также пропорционального участия в дальнейших инвестиционных циклах.

3. Соглашение о голосовании (Voting Agreement).

В нем подробно описываются права инвесторов в отношении назначения членов совета директоров.

4. Соглашение о праве первого отказа и совместной продаже (Right of First Refusal/Co-Sale Agreement).

Включает в себя подробное описание прав инвесторов в отношении первого отказа и вопрос о совместной продаже акций.

5. Устав компании (Company’s Charter).

Устанавливает права держателей различных классов акций, выпущенных компанией, включая право голоса, меры по защите от разводнения, права на получение дивидендов, права на конвертацию акций, а также другие положения, защищающие права инвесторов.

При заключении венчурных сделок инвесторы (венчурные фонды или частные инвесторы), в первую очередь, обращают особое внимание на следующие 2 момента:

1. Экономические показатели (т.е. доход, который получит инвестор).

2. Контрольные механизмы, которые позволяют инвестору либо непосредственно контролировать компанию, либо предоставлять инвестору право вето на определенные решения, которые могут быть приняты компанией.

Подробнее про экономические показатели и контрольные механизмы.

1. Экономические показатели.

Самыми важными категориями среди экономических показателей являются:

(1) Оценка стоимости;

Первоочередной вопрос для сделки венчурного финансирования. Стороны должны согласовать методы и базовые параметры оценки компании. При этом принимается во внимание пул опционов для работников. Как размер самого пула опционов, так и вопрос о том, будет ли пул опционов на акции включен в оценку доинвестиционной стоимости или послеинвестиционной стоимости.

(2) Ликвидационная привилегия;

Сторонам необходимо спрогнозировать ожидаемую ликвидационную стоимость для того, чтобы понять фактическую разницу между различными вариантами ликвидационных привилегий в денежном выражении. Учредителям компании надо быть особо внимательными в этом вопросе, поскольку в силу невнимательности и/или отсутствия знаний и опыта учредители часто соглашаются на ликвидационную привилегию, которая приводит к тому, что им практически не удается получить какую бы то ни было прибыль от продажи компании. Это условие надо изучать особенно тщательно и помнить о нем. В частности, инвесторы часто вставляют условие о том, что при продаже компании ниже определенной суммы практически вся стоимость достается инвесторам.

Также следует помнить, что ликвидационные привилегии, которые согласовываются для финансирования посредством выпуска акций серии А, часто переносятся на последующие раунды финансирования. Иногда обеим сторонам выгоднее согласовать менее обременительные ликвидационные привилегии, чем создавать прецедент для последующих раундов финансирования.

(3) Защита от разводнения.

Практически все сделки венчурного финансирования предусматривают определенную защиту от разводнения, при этом условия их могут быть более или менее выгодными для учредителей. Например, учредителям, за исключением редких случаев, стоит воздерживаться от защиты от разводнения по методу “full rachet”, при котором конвертация привилегированных акций ранних стадий осуществляется по цене размещения привилегированных акций для инвесторов нового раунда.

1. Контрольные механизмы

Участники венчурной сделки должны сконцентрироваться на решении вопроса, какой объем контроля будет у них после финансирования, как долго они смогут поддерживать такой уровень контроля и при каких обстоятельствах они смогут его применять.

Существует пять основных аспектов контроля:

(1) право собственности,

Учредители должны осознавать, что, если компании потребуется увеличение привлеченного капитала, велика вероятность того, что в ходе последующих двух или более раундов финансирования им придется уступить контроль над компанией.

(2) состав совета директоров,

Несмотря на то, что акционеры обладают неотъемлемым правом назначать и прекращать полномочия членов совета директоров, жесткий контроль над составом совета директоров особенно важен, поскольку почти каждое корпоративное решение предусматривает одобрение совета директоров – например, такие рутинные, но, тем не менее, важные вопросы, как предоставление опционов, утверждение годового бюджета и прогнозов, выплата компенсации руководству.

(3) право вето для инвесторов,

Большинство важных корпоративных решений, таких как дальнейшие инвестиции, слияния и поглощения, изменение состава совета директоров, назначение или прекращение полномочий генерального директора, могут подпадать под действие права вето.

(4) право принуждения к совместной продаже акций,

Право принуждения к совместной продаже акций дает инвесторам возможность заставить учредителей согласиться на продажу компании даже в том случае, если в результате такой продажи учредители не получат никакого вознаграждения. Если учредители не могут противостоять предоставлению инвесторам прав принуждения к совместной продаже, им стоит настоять на некоторых средствах защиты, например, в виде сроков, в которые возможен запуск положения о принуждении к совместной продаже, и минимальной компенсации, получаемой ими при продаже компании.

(5) схема реализации акций учредителей (vesting scheme).

Необходимо обсудить следующие вопросы: (i) когда начинается вестинг (реализация) акций учредителей, (ii) сокращаются ли ее сроки после прекращения трудовых взаимоотношений без уважительной причины со стороны компании, и (iii) сокращаются ли его сроки (полностью или частично) после продажи/слияния компании (так называемый «одиночный спусковой механизм») или после прекращения трудовых взаимоотношений без уважительной причины в течение определенного периода времени после продажи/слияния компании (так называемый «двойной спусковой механизм»).