Как заключить договор конвертируемого займа по принципу SAFE по российскому праву

Как известно, SAFE (Simple Agreement for Future Equity) рассматривается как более дружественный инвестиционный инструмент по отношению к стартапам, поскольку в соответствии c SAFE инвестор вправе получить от компании только акции или доли в ее уставном капитале (но не сумму займа). Таким образом, SAFE является разновидностью конвертируемого займа, в котором у инвестора нет права самостоятельно выбирать между возвратом займа и конвертацией задолженности в доли или акции. Что по понятным причинам снижает риски для стартапа.

В РФ относительным аналогом SAFE является конвертируемый заем (ст. 19.1 ФЗ «Об ООО»). Как представляется, по российскому праву заключение SAFE возможно. Норма п. 1 ст. 19.1 ФЗ «Об ООО» является диспозитивной, а стороны вправе, руководствуясь принципом свободы договора (ст. 421 ГК РФ), договориться об ином. Т.е. заключить договор конвертируемого займа по принципу SAFE (право заимодавца только на конвертацию задолженности в долю в уставном капитале заемщика.

(В отношении АО близким аналогом SAFE является конвертируемый заем согласно ст. 32.3 ФЗ «Об АО». Норма п. 1 ст. 32.3 ФЗ «Об АО» является диспозитивной, а Стороны вправе, руководствуясь принципом свободы договора (ст. 421 ГК РФ), договориться об ином. Т.е. заключить договор конвертируемого займа по принципу SAFE (право заимодавца только на конвертацию задолженности в акции).

Здесь заключение договора конвертируемого займа по принципу SAFE рассматривается на примере с ООО. В отношении АО все аналогично, но соответственно в договоре по АО будут ссылки касательно регулирования выпуска и регистрации акций и определенных положений Банка России, а также иные приложения к договору)

Основные положения такого договора (на примере ООО) заключаются в следующем.

1. В случае реализации раунда финансирования Заемщика посредством увеличения уставного капитала (за счет дополнительного вклада третьего лица) Заимодавец обязан конвертировать всю задолженность по оценке, данной инвесторами.

2. В случае наступления событий ликвидности (отчуждение существенных активов, реорганизация, ликвидация, смена контроля) стороны обязаны конвертировать задолженность в долю по заранее согласованной оценке.

3. Заемщик обязан заранее уведомить заимодавца о планируемом наступлении события ликвидности или раунда финансирования с указанием определенной информации, а также обеспечить, что участники заемщика (как текущие, так и будущие) в течение срока займа обязаны будут получать предварительное письменное согласие заимодавца на: (а) отчуждение любым способом принадлежащих участникам заемщика долей (частей долей) в уставном капитале заемщика; и (б) одобрение совершения сделок по отчуждению каких-либо активов Заемщика стоимостью свыше определенной суммы и сделок по отчуждению любых объектов интеллектуальной собственности заемщика.

1. В случае если раунд финансирования или событие ликвидности не наступает, заемщик вправе выбрать, конвертировать задолженность в долю в зависимости от выручки заемщика или вернуть задолженность.

2. Для защиты интересов Заимодавца как раннего инвестора предусматриваются дисконт и потолок оценки.

3. Непосредственно до осуществления конвертации стороны должны заключить договор об осуществлении прав участников, по которому заимодавец (а) при конвертации на раунде финансирования должен иметь все права и обязанности, предоставляемые третьему лицу, входящему в состав участников заемщика в результате раунда финансирования, (б) при конвертации при наступлении события ликвидности вправе в любом случае обладать определенными минимальными правами

В самом договоре указанные положения достаточно подробно детализируются.

Такой договор конвертируемого займа заключается на основании (приложения к договору):

1. Заявления Заимодавца о принятии Заимодавца в состав участников Заемщика и о внесении вклада в уставный капитал Заемщика.

2. Предварительного согласия общего собрания участников Заемщика (п. 9 ст. 19.1 ФЗ «Об ООО») на (а) принятие Заимодавца в состав участников Заемщика, (б) внесение Заимодавцем вклада в уставный капитал Заемщика и (в) заключение настоящего Договора.

Также понадобится подготовить образцы следующих документов:

1. Уведомление заемщиком заимодавца о планируемом наступлении события ликвидности или раунда финансирования и о принятии заимодавца в общество с ограниченной ответственностью и внесении вклада (с приложением договора об осуществлении прав участника).

2. Требование на имя нотариуса от имени Заимодавца об увеличении уставного капитала общества с ограниченной ответственностью на основании договора конвертируемого займа по модели SAFE.

Перед заключением договора сторонам следует разработать и подписать соглашение об основных условиях сделки (подробное) с указанием: сторон соглашения, описания проекта, определения понятия раунда финансирования, наименования инвестора, условий конвертируемого займа, альтернативного исполнения, порядка конвертации, необходимости заключения корпоративного договора, получения согласия участников общества, применимого права, порядка заключения соглашения, конфиденциальности.