Посягаем на святое! Что говорит закон про создание и использование мемов в личных и коммерческих целях

Артур Бабалов из Рунетлекса объясняет, что такое мем с точки зрения права и можно ли брать в мемы чужие картинки, фразы и фотографии.

Начнём с определения, чтобы все понимали, о чём статья.

Термин «мем» ввёл биолог Ричард Докинз в своей книге «Эгоистичный ген». Он считает мем единицей культурной информации, способной размножаться, копируя себя.

Мемом может быть идея, символ, манера поведения и т.п. Они могут передаваться устно, письменно, через рисунки или цифровые медиа.

В контексте нашей статьи мем — это картинка, видео или текст юмористического характера.

Например, «Потрачено» (текст и картинка) из игры «GTA: San Andreas»:

Или Понасенков, переигрывающий и уничтожающий:

Правовая квалификация мемов в качестве произведения фольклора (пп. 3 п. 6 ст. 1259 ГК РФ) представляется нам ошибочной.

Это значит, что их использование должно регулировать законодательство об интеллектуальной собственности. Об этом мы и поговорим.

Источником для мема могут быть новости, знаменитости, отрывки из фильмов и сериалов и т.п. Некоторые из них могут охраняться авторским правом.

Если в меме используется чужая интеллектуальная собственность, он может быть квалифицирован как пародия или карикатура (п. 4 ст. 1274 ГК РФ). Закон не даёт чёткого определения пародии или карикатуры, но суды выделили два основных признака (дело №А56-123039/2019):

Если мем подходит под оба критерия, для его создания не нужно получать согласие правообладателя произведения и выплачивать ему вознаграждение (п. 4 ст. 1274 ГК РФ).

Например, создание мема с плачущим Мэттью Макконахи из фильма Интерстеллар не должно считаться нарушением интеллектуальных прав. Правообладатель не может запрещать создавать пародии и карикатуры на его основе (п 99. ППВС от 23.04.2019 N 10).

Такой подход встречается и в судебной практике. Российская компания приобрела право использования произведения изобразительного искусства «Ждун» на территории РФ, Белоруссии и Казахстана по исключительной лицензии. Когда во Вконтакте появились стикеры со Ждуном, компания посчитала это нарушением и обратилась в суд с требованием выплатить компенсацию за незаконное использование в размере 5 млн рублей.

Дело дошло до Верховного суда, и все инстанции поддержали позицию Вконтакте, указав, что стикеры с мемом являются пародией и могут быть использованы без согласия правообладателя и выплаты ему вознаграждения (дело № А56-123039/2019).

Мемы многими воспринимаются как творчество, которое принадлежит народу. А если оно принадлежит народу, то и использовать их можно как угодно.

Это почти правда. Разберём две ситуации.

1. Вы используете мемы в мессенджерах и соцсетях без коммерческих целей

Так можно делать без согласия авторов мемов, потому что это копирование в личных целях или цитирование (ст. 1273 и пп. 1 п. 1 ст. 1274 ГК РФ).

Закон говорит, что при цитировании нужно указать автора и источник заимствования. Но в случае с мемами сделать это сложно, потому что, как правило, авторы мемов неизвестны.

Если вы предприняли должные усилия, чтобы найти автора мема и сослаться на него, но не нашли, то вы действовали добросовестно.

Кроме того, мемы воспринимаются большинством, даже их авторами, как достояние общественности, и нам неизвестны судебные споры из-за пересылки мемов в мессенджерах или соцсетях. Поэтому, даже если не соблюдены все критерии законного цитирования, риск получить иск минимален.

2. Вы используете мемы в своём некоммерческом блоге

Так можно делать без согласия авторов и выплаты им вознаграждения, потому что это цитирование (пп. 1 п. 1 ст. 1274 ГК РФ).

Если вы знаете автора и источник, их нужно указать. Если вы пытались их найти, но не смогли, можно публиковать без ссылки, потому что вы действовали добросовестно.

Риск, что автор мема заявит о нарушении своих прав, минимален.

Иногда мемы становятся настолько популярными, что их начинают использовать в коммерческой деятельности — делать принты или кафе с «мемным» названием.

Есть случаи, когда мемы регистрировали как товарные знаки. Например, «Военторг» зарегистрировал словосочетание «Вежливые люди» (товарный знак №520879). После регистрации «Военторг» начал искать тех, кто неправомерно использует это словосочетание — например, выпускает футболки и кружки — и подавал на них в суд с требованиями о прекращении нарушения и выплате компенсации (дело №А32-40495/2015)

Другой известный пример — регистрация Ждуна в качестве словесного товарного знака (товарный знак №690877). Компания, которая получила право использования Ждуна от его создательницы Маргрит ван Бреворт, до сих борется с нарушениями, подавая десятки исков. Поскольку у неё есть исключительная лицензия на произведение изобразительного искусства «Ждун» и словесный товарный знак, она требует выплаты компенсации сразу за два нарушения (например, дело №А41-6921/2021).

Есть случаи, когда мем не удаётся зарегистрировать. Один предприниматель хотел зарегистрировать мем «Как тебе такое, Илон» для классов МКТУ (Международная классификация товаров и услуг), относящихся к технологиям: промышленный дизайн, наушники и т.п.

Роспатент отказал в регистрации, потому что:

Сейчас предприниматель оспаривает отказ, но не слишком успешно. Суд по интеллектуальным правам поддержал решение Роспатента (дело № СИП-1109/2022).

Интересна ситуация с использованием чужих фраз, ставших мемами. Например, «Хотели как лучше, а получилось как всегда» или «Совпадение? Не думаю». Закон говорит, что фраза может охраняться авторским правом, только если является частью произведения и может быть признана самостоятельным результатом творческой деятельности отдельно от него.

Примеры выше таковыми не являются, а значит, не могут охраняться как объекты авторских прав. Другая ситуация, если эти фразы будут зарегистрированы в качестве товарного знака. О ней мы написали выше.

И ещё ситуация. Есть у нас вот такая обложка:

Мем с Наташей и котами использовали все кому не лень, и тогда его автор Дарья Бородулина зарегистрировала товарный знак.

Нарушаем? Нет — ни авторские права, ни право на товарный знак, потому что:

Закон говорит, что использовать изображение человека в меме можно, если есть согласие на это.

Согласие не требуется, если (ст. 152.1 ГК РФ):

Если использовать изображение человека в нарушение этих требований, он может обратиться в суд и потребовать прекратить использование и возместить моральный вред.

Однако если изображение человека становится мемом, то вряд ли его можно удалить из Интернета.

Показательным является случай с Бейонсе. Певица направляла запросы в СМИ с требованием удалить её неудачное фото с концерта.

Использование образа человека в меме может порочить его деловую репутацию. Но удалить мем из Интернета невозможно, остаётся только взыскивать убытки или компенсацию морального вреда. Правда, не ясно, кто должен быть ответчиком — каждый, кто использует мем? Такой практики мы в России пока не встречали.

Несколько лет назад была странная история с Валерием Сюткиным из музыкальной группы «Браво» и мемом ББПЕ. Сюткину не понравился этот мем, но он не стал обращаться с иском о защите деловой репутации, а пожаловался в Роскомнадзор. Тот, в свою очередь, обратился в суд с требованием удалить мем с одно конкретного сайта — Луркоморье (к сожалению, уже не работает). Суд встал на сторону Роскомнадзора, и страница с мемом была удалена с сайта, но сам мем, конечно, никуда не делся.

Если уж человек стал героем мема, удалить его из Интернета он не сможет. И то, что у автора мема нет прав для использования его образа, мало что меняет.

Это наша шестая юридическая статья. Остальные — здесь.