Субсидиарная ответственность или как кредиторы обвиняют топ-менеджеров компаний во всех смертных грехах

Начнём, пожалуй, с того, что этот замечательный правовой инструмент появился ещё в 90-е, но относительную популярность стал набирать, начиная лишь с 2016 года. И по сей день статистика по количеству возбуждённых производств по заявлениям о привлечении к субсидиарной ответственности растёт экспоненциально. Дело ещё и в том, что субсидиарная ответственность — это такая вещь, про которую многие предприниматели вроде как что-то слышали, но до конца не понимают, что это такое. Именно по этой причине я и решил написать данную статью в надежде, что она сможет кому-то помочь.

Что такое субсидиарная ответственность и для чего вообще институт субсидиарной ответственности был придуман?

Представьте ситуацию. Вы являетесь руководителем или владельцем компании, осуществляющей предпринимательскую деятельность. Вроде бы всё идёт неплохо, но в один момент компания начинает испытывать финансовые трудности (причины могут быть абсолютно разными).

У компании постепенно начинают копиться долговые обязательства. Одновременно с этим вы считаете, что бизнес имеет право на существование и продолжаете делать всё возможное, чтобы избежать банкротства компании: заключаете хозяйственные договоры с контрагентами (заведомо зная, что у вас нет денег, чтобы расплатиться за поставленный товар), обращаетесь в банк, чтобы получить кредит на поддержание бизнеса (абсолютно не понимая каким образом вы будете платить в условиях финансового кризиса вашей организации).

Недовольных кредиторов становится всё больше и в конечном счёте кто-то из контрагентов обращается с заявлением в Арбитражный суд о признании вашей компании банкротом. Имущество вашей компании благополучно распродают, но по итогам реализации не удаётся погасить требования всех кредиторов в полном объёме и вот как-то раз очередным воскресным утром вы находите в своём почтовом ящике копию заявления, в котором разъярённый представитель одного из кредиторов или же конкурсный управляющий требует от суда обязать вас отвечать по долгам компании (в размере непогашенных требований).

Таким образом, как вы уже поняли субсидиарная ответственность - это разновидность гражданско-правовой ответственности, которая возникает у первых лиц компаний, принимавших ключевые решения в её деятельности вследствие неправомерных и недобросовестных действий.

Логика же создания этого механизма весьма проста и обусловлена тем, что если бы его не существовало, то на российском бизнесе можно было бы смело ставить крест, так как субъекты предпринимательской деятельности попросту "швыряли" бы друг друга на огромные суммы благополучно перед этим выводя все деньги и имущество с баланса своих оргинизаций.

Прежде всего необходимо объяснить, что при рассмотрении данной категории используется специальный "статус", который определяет надлежащего субъекта для привлечения к субсидиарке. В кругах бывалых его называют коротко "КДЛ" или же "контролирующее должника лица". Что это за зверь такой и с чем его едят?

Сразу скажу, что само по себе наличие у вас статуса контролирующего должника не означает,что вас обязательно привлекут к субсидиарной ответственности. Вовсе нет. Само по себе данное обстоятельство будет свидетельствовать лишь о том, что вы потенциально могли влиять на деятельность компании - банкрота, а вот уже установление факта свершения вами противоправных действий должен будет доказать конкурсный управляющий, либо же кредитор подавший заявление. Дополнительно, статус контролирующего должника лица необходимо установить в первую очередь, потому как если в ходе рассмотрения заявления о привлечении вас к субсидиарной ответственности выяснится, что вы фактически не обладаете данным статусом КДЛ, то автоматически с вас "снимут все обвинения".

Существует определённые юридические тонкости, согласно которым можно установить наличие данного статуса у привлекаемого к субсидиарной ответственности лица.

Так привлекаемое лицо автоматически будет являться контролирующим должника лицом:

Стоит сказать, что для определения статуса контролирующего должника лица существует два признака.

Первый признак - это реальная возможность влиять на деятельность компании. Так, предполагается, что лицо способно оказывать влияние на деятельность компании если:

- это лицо является родственником директора или члена совета директоров компании

- руководитель компании подчиняется этому лицу по должностному положению. Например, директор компании одновременно работает главным бухгалтером в фирме, которую возглавляет это лицо

- лицо имеет право совершать сделки от имени компании на основании доверенности в силу закона или специальных полномочий
- лицо выступает в роли ключевой фигуры и занимает значимую роль и должность в компании, например главный бухгалтер, финансовый директор, или другую иную должность, которая способна определять судьбу компании через принимаемые такими лицами решения

- такое лицо способно любым другим образом влиять на принимаемые решения в компании, в том числе путём принуждения директора, в том числе путём давления к необходимости осуществления конкретных действий.

Второй признак - это период, в течение которого контролирующее должника лицо осуществляло контроль и влияло на компанию.

Так, для привлекаемого к субсидиарной ответственности лица необходимым является, чтобы такое лицо осуществляло фактический контроль компанией не больше чем за три года до наступления признаков банкротства компании, а также после появления этих признаков до принятия судом заявления о банкротстве. Связаны такие сроки и опосредуются логикой законодателя тем, что к банкротству компании не могут привести какие-либо действия, которые имели место более чем за 3 года до наступления признаков банкротства.

В дополнение ко всему, если вы думаете, что вам не грозит субсидиарка потому как у руля компании находится ваш знакомый - номинальный директор, а реальные решения принимаются лично вами "из-за кулис", то я вас разочарую, потому как суды предусмотрели и формализовали критерии и признаки для определения статуса КДЛ и при таком раскладе. Поэтому вы вполне можете быть признаны КДЛ даже с учётом того, что де-юре не имеете никакого отношения к компании.

Плавно перейдём к ответу на вопрос "за что именно придётся отвечать?". Закон о банкротстве содержит следующие основания для привлечения к субсидиарной ответственности

А именно:

- за причинение существенного вреда имущественным правам кредиторов в результате совершения или одобрения заведомо убыточных сделок

- за искажение, утрату или отсутствие бухгалтерской документации в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве

- за долги, которые появились из-за налоговых, административных, уголовных нарушений

- на дату возбуждения дела о банкротстве не внесены подлежащие обязательному внесению в соответствии с федеральным законом сведения либо внесены недостоверные сведения о юридическом лице

По данному основанию стоит лишь сказать, что у руководителя появляется обязанность по подаче заявления о признании компании банкротом в случаях, которые перечислены в пункте 1 статьи 9 Закона о банкротстве и такой руководитель должен отвечать субсидиарно по долгам компании, лишь в том случае если эти обстоятельства в действительности совпадают с моментом объективного банкротства должника и воспринимаются любым добросовестным и разумным руководителем, находящимся в сходных обстоятельствах, в рамках стандартной управленческой практики, с учетом масштаба деятельности должника, именно как признаки объективного банкротства (это отдельная тема для полноценной статьи).

Предполагается, что если момент объективного банкротства вашей компании наступил, соответственно у КДЛ возникает обязанность самостоятельно обратиться в Арбитражный суд с заявлением о признании, находящейся под контролем компании банкротом. Логика законодателя заключается в том, что если ваша компания объективно пребывает в состоянии имущественного и финансового кризиса, то продолжая осуществлять предпринимательскую деятельность и заключая с контрагентами хозяйственные договоры, вы тем самым вводите контрагента в заблуждение и переносите риски невыплаты встречного исполнения за оказанные услуги на ваших контрагентов (недобросовестное и неразумное поведение).

Пожалуй самым страшным во всей этой истории является то, что субсидиарку невозможно списать никаким образом, даже путём признания самого себя (как физическое лицо) банкротом. Главная опасность кроется именно здесь. Помимо этого долги по субсидиарной ответственности включаются в состав наследственной массы, потому как по смысу закона следует, что долг, возникший по субсидиарной ответственности, должен быть подчинен тому же правовому режиму, что и иные долги, связанные с возмещением вреда имуществу участников оборота (статья 1064 Гражданского кодекса Российской Федерации). Из этого следует, что если вам есть что оставлять в наследство вашим детям, то они будут вынуждены принять в составе наследственной массы и долги по субсидиарке.

Каждое дело уникально и для его решения требуется индивидуальный подход.

Если в настоящий момент кто-либо из читателей занимает ключевую должностью в компании, испытывающей финансовые трудности, я бы дал следующие рекомендации.

Знаете, когда я наблюдаю за всем этим "праздником жизни" мне невольно становится грустно. Дело в том, что ситуация, которая сложилась сейчас не всегда была такой и статистика по привлечению к субсидиарке была более благосклонной по отношению к КДЛ-ам. Я считаю, что со временем ситуация будет усугубляться, а количество возбуждаемых дел о привлечении к субсидиарке будет неуклонно расти. К сожалению, все эти вещи связаны в первую очередь с политикой самого государства, как внешней (отсутствие международных инвестиционных денег в стране), так и внутренней (отсутствие стимулирования деятельности малого и среднего предпринимательства, а скорее даже её планомерное уничтожение).

Мне искренне жаль бизнесменов, потому как каждый из таких людей так или иначе влияет на благосостояние всего российского общества и мне бы не хотелось, чтобы суды ради статистики "натягивали сову на глобус" и необоснованно привлекали к ответственности тех людей, чья вина в банкротстве компании отсутствовала. Считаю, что всем квалифицированным специалистам необходимо осуществлять правовую помощь каждому нуждающемуся предпринимателю нашей страны и не давать его в обиду.

Стоит также сказать, что в судебной практике сложилось два диаметрально противоположных подхода. Одна часть судей считает, что раз компания является банкротом, то значит руководитель, учредитель, акционер и далее по списку по определению виноват (а уж по каким основаниям суд в силу своей осведомленности и опытности найдёт как обосновать данный вывод) и вторая часть - это те судьи, которые будут разбираться до победного конца, будут вдаваться в суть вещей, вести субсидиарные процессы годами для того, чтобы прийти к достоверной истине.

Спешу приободрить вас и скажу, что при всём моём уважении, я редко встречал судей и кредиторов, которые бы разбирались в вопросах субсидиарной ответственности достаточно глубоко. Точнее я бы сказал, что в лучшем случае они знали пленумы и важнейшие позиции высших судов относительно вопросов субсидиарки, но их мышление было всегда предсказуемым, шаблонным и линейным, и в случае если ситуация начинала отходить хотя бы немного в сторону, то они впадали в ступор и начинали колебаться, сомневаясь в последовательности и правильности своей "обвинительной позиции". Именно здесь обычно и появляется пространство для творчества, которое вы должны использовать при построении незыблемой линии обороны, заблаговременно предусматривая ход мыслей ваших оппонентов.

Благодарю за внимание! Если у вас возникнут вопросы, вы можете задать их, а я буду рад ответить вам!