Memepads: правовое регулирование и риски

Сегодня все чаще можно встретить проекты, называемые “memepads” (мемпады), которые привлекают интерес пользователей web3 и стремительно набирают популярность.

Мемпад - платформа, которая используется для запуска и первичного размещения различного вида токенов, привязанных к мемам или другим развлекательным темам. Мемпады часто служат площадками для финансирования новых web3 проектов (аналог краудинвестинга). В качестве примеров мемпадов можно привести GasPump, Blum Memepad, Memes Lab и другие. На простом языке, данные платформы позволяют своим пользователям создавать мем-токены и впоследствии листить такие токены на бирже.

Что представляют собой мемпады с правовой точки зрения и как должна регулироваться их деятельность? Рассмотрим данный вопрос с точки зрения права Европейского Союза и Соединенных Штатов Америки.

Европейский Союз

Сегодня, 30 декабря 2024 года, в полном объеме вступил в силу Regulation (EU) 2023/1114 (Markets in Crypto-Assets) (“MiCA”), который является наиболее полным документом, регулирующим криптодеятельность, и который по сравнению с предыдущим регулированием ужесточает требования к криптобизнесу на территории ЕС.

В связи с вступлением в силу данного акта некоторые web3 проекты были вынуждены прекратить свою деятельность в ЕС. Недавние примеры: объявление компанией Tether о прекращении поддержки EURT из-за изменений нормативного поля в ЕС; прекращение работы программы USDC Rewards для пользователей из ЕС криптобиржей Coinbase из-за вступления в силу MiCA.

Согласно MiCA правовая квалификация мемпадов зависит от конкретной модели их работы. Кроме того, будет иметь значение тот факт, квалифицируются ли мемкоины, запускаемые и обращаемые в мемпаде, в качестве ценных бумаг.

Мемкоины могут считаться ценными бумагами в зависимости от их характеристик, способа продажи и использования. Согласно MiCA мемкоины классифицируются как криптоактивы. Это широкая категория, которая охватывает токены, не подпадающие под определение финансовых инструментов в рамках Директивы о рынках финансовых инструментов (MiFID II). Если мемкоин используется исключительно для доступа к продукту или услуге, он не считается ценной бумагой (утилитарный токен). Если мемкоин продается с обещанием прибыли от усилий третьих сторон (например, разработчиков), он может быть признан инвестиционным криптоактивом, что делает его аналогом ценной бумаги (инвестиционный токен).

В США присутствуют аналогичные критерии, по которым можно определить, является ли токен ценной бумагой. Одним из недавних примеров мем-токена, который Securtities and Exchange Comission ("SEC") посчитала ценной бумагой, является Saitama Inu. В данном кейсе проект Saitama Inu обещал своим пользователям получение прибыли, а также, по заявлению SEC, использовал “pump-and-dump” схему с целью искусственного изменения цены токена.

Для определения природы конкретного токена рекомендуется обращаться к юридическим консультантам для составления legal opinion.

С точки зрения MiCA, в зависимости от функционала, мемпад может быть признан биржей. Централизованными биржами (CEX) являются платформы, предоставляющие услуги по обмену криптоактивов на фиат, другие криптоактивы или выполнению иных операций. Децентрализованными биржами (DEX) являются платформы, где обмен осуществляется без посредников через смарт-контракты, но если управление платформой осуществляется юридическим лицом, оно подпадает под регулирование MiCA.

Мемпады, работающие как платформы для запуска токенов (launchpads), не всегда являются биржами. Однако, если они предлагают вторичный обмен токенов, их деятельность может квалифицироваться как деятельность криптобиржи. Если мемпад проводит только первичное размещение (например, токенсейлы) и не предоставляет услуги обмена, он может не подпадать под определение биржи.

В случае, если мемпад предоставляет услуги торговли или обмена криптоактивов и признается биржей, он обязан получить лицензию как Crypto-Asset Service Provider ("CASP"), соблюдать правила KYC и AML, обеспечивать сохранность клиентских активов и их прозрачный учет. Любая реклама токенов, запущенных через такой мемпад, должна быть честной, ясной и не вводить в заблуждение пользователей. Помимо этого, мемпады обязаны выявлять и предотвращать попытки манипулировать ценой токенов.

Мемпады могут не подпадать под регулирование MiCA и не требовать лицензирования в следующих случаях:

• Мемпад организует только первичное размещение токенов без вторичной торговли, и размещаемые токены не классифицируются как ценные бумаги;

• Платформа действует полностью децентрализованно, без посредников;

• Размещение токенов осуществляется для ограниченного числа инвесторов (менее 150 человек в каждой стране ЕС или только квалифицированным инвесторам);

• Токены предоставляются бесплатно или не имеют значительной финансовой ценности.

США

Деятельность мемпадов с правовой точки зрения в США может регулироваться федеральным законодательством о ценных бумагах, включая Законы о ценных бумагах 1933 и 1934 годов (The Securities Act 1933 and The Securities Exchange Act 1934).

Многие токены, размещаемые через мемпады, могут быть признаны ценными бумагами, если они соответствуют Howey Test.

Если мемпад содействует размещению токенов, которые классифицируются как ценные бумаги, он может быть признан посредником или даже биржей в соответствии с Законом о ценных бумагах 1934 года.

Если токены не зарегистрированы в SEC, а мемпад способствует их распространению, платформа может быть привлечена к ответственности за нарушение правил об обращении незарегистрированных ценных бумаг. В качестве такого примера можно привести кейс SEC vs. Poloniex, в котором криптовалютная биржа Poloniex LLC. действовала как незарегистрированная национальная биржа ценных бумаг, предоставляя платформу для торговли цифровыми активами и в итоге была вынуждена выплатить сумму в размере более 10 миллионов долларов США.

Мемпады, которые помогают размещать токены, могут быть обязаны зарегистрироваться в качестве брокеров-дилеров (broker-dealers), если:

• Они получают комиссию за продажу токенов;

• Участвуют в процессе размещения токенов, которые являются ценными бумагами.

Если мемпад предоставляет функционал для торговли токенами, которые SEC признает ценными бумагами, она должна зарегистрироваться как национальная биржа ценных бумаг либо подпадать под исключение и зарегистрироваться в качестве альтернативной торговой системы (Alternative Trading System, ATS).

Основные риски

Таким образом, можно выделить следующие риски для тех, кто запустил или собирается запускать мемпады или аналогичные им платформы:

• Нарушение законодательства о ценных бумагах

Если Memepad способствует продаже токенов, которые SEC классифицирует как незарегистрированные ценные бумаги, платформа может быть привлечена к ответственности в США в виде крупных штрафов за нарушение требований о регистрации ценных бумаг и непредоставление инвесторам полной и достоверной информации о рисках.

• Отсутствие лицензирования

Мемпад, предоставляющий возможность размещения токенов и выход на биржу, может считаться поставщиком услуг в области криптоактивов (CASP). Это требует лицензирования в одной из стран ЕС, а также соблюдения требований о защите потребителей, раскрытии информации и соблюдении AML/KYC. В случае отсутствия такого лицензирования платформа в ЕС будет заблокирована, а также создаст трудности в открытии банковского счета в странах ЕС.

• Уголовная ответственность

Мемкоины, выпущенные пользователями мемпада, могут быть признаны мошенническими в ЕС или США, что повлечет претензии со стороны регуляторов к мемпаду за содействие мошенническим действиям со стороны создателей таких мемкоинов.

Рекомендации

• Оценить природу токенов, размещаемых на платформе

Для определения природы токенов в каждом конкретном случае проводится юридический анализ, чтобы определить, подпадают ли токены под понятие инвестиционных токенов (ценных бумаг).

• Лицензирование

Для более прозрачной деятельности в ЕС или США можно рассмотреть возможность регистрации как брокера-дилера или биржи (США) либо получения лицензии CASP в одной из стран ЕС (если платформа взаимодействует с пользователями из ЕС). Более подробно про получение CASP лицензии - в следующем посте.

• Прозрачность

Для минимизации рисков привлечения к ответственности предлагается обеспечить полное раскрытие информации для пользователей о рисках и характеристиках токенов.

• Дисклеймеры и ограничения

Дисклеймеры не являются спасательным кругом, но могут быть способом ограничить доступ для пользователей из США или ЕС путем указания на то, что токены не предназначены для инвестирования и платформа не гарантирует какую-либо доходность.

• Геофенсинг (geofencing)

Под геофесингом понимается технология, которая позволяет ограничивать доступ к платформе пользователям, находящимся на конкретной территории, где действуют какие-либо ограничения. Внедрение данной технологии позволяет снизить риски нарушения законодательства конкретных юрисдикций (однако не является 100% гарантией, так как пользователи могут использовать VPN, прокси-серверы и др.).

Заключение

Создание мемпадов с участием пользователей из ЕС и США связано с серьезными правовыми рисками. Несмотря на регистрацию вашей компании в любой точке мира, законы экстерриториального действия, такие как MiCA и законодательство SEC, могут затронуть деятельность платформы. Для минимизации рисков рекомендуется ограничить доступ пользователей из США и ЕС или соблюдать их законы, включая лицензирование и внедрение процедур KYC/AML.

* Контакт для связи в Телеграмм @sashafedotovaa