Конвертируемый заем: что нужно учесть фаундеру в первой M&A сделке?

Часто на ранних стадиях развития стартапа инвесторы не заходят в бизнес сразу, а предлагают такую схему: инвестор дает деньги, а компания в будущем (если дела идут хорошо) обязуется сконвертировать свой долг перед инвестором в долю в своем уставном фонде. Такие сделки обычно оформляются договором конвертируемого займа. Поэтому давайте на примере такого договора посмотрим, на что нужно обратить внимание при согласовании условий ранней M&A сделки.

В целом, схема конвертируемого займа предусматривает, что у инвестора будет возможность либо потребовать конвертацию в долю, либо потребовать возврата денег назад (например, если он решит, что не хочет участвовать в бизнесе).

Если вы не готовы к такому повороту событий, то рекомендуем вместо конвертируемого займа рассмотреть SAFE (Simple Agreement For Future Equity). Он отличается от первого тем, что предусматривает четкие триггеры, когда происходит конвертация либо выплата денег инвестору (в основном это новый раунд инвестиций). Если триггер не наступает, то инвестору вы ничего не должны. Конечно, для инвестора такой договор – это менее благоприятный вариант, но все же он встречается достаточно часто.

Это основной момент и к нему нужно подойти с максимальным вниманием. Именно он определяет, какую часть бизнеса может получить инвестор в результате реализации договора. В этом случае важно понимать, что выпуск акций инвестору уменьшит (размоет) существующие доли фаундеров.

Еще один важный момент – события-триггеры, при которых инвестор может потребовать конвертацию суммы займа в акции (или ее возврата), согласовываются сторонами в договоре. Стандартные триггеры: новый раунд инвестиций, продажа бизнеса новому покупателю, выход на IPO.

Здесь важно сформулировать такие триггеры максимально четко и определенно, чтобы избежать ситуации, когда, например, техническое перераспределение долей между фаундерами приведет к конвертации в долю инвестора. Кроме того, это не самый безопасный для фаундера вариант – когда инвестор может конвертировать заем в любой момент и по своему желанию. Такого рекомендуем избегать.

Стандартно конвертируемый заем предусматривает отсроченное вхождение инвестора в состав акционеров компании (как правило, со следующим раундом инвестиций). До этого момента у фаундеров сохраняется свобода управления бизнесом по своему усмотрению.

При этом желание инвестора знать, что происходит в компании, совершенно понятно, поэтому часто в договоре можно встретить право инвестора на получение информации от компании (о выручке, расходах, переговорах с новыми инвесторами, текущих проблемах и т.д.). Это стандартная история, но убедитесь, что перечень такой информации адекватный, что ее предоставление не слишком обременительно и не будет препятствовать нормальному ведению бизнеса.

Иногда инвестор еще до получения доли в компании уже хочет участвовать в ее управлении наряду с фаундерами и просит закрепить, например, право вето на принятие определенных бизнес-решений (вплоть до привлечения нового раунда инвестиций), преимущественные права на приобретение акций. Такие ситуации уже не совсем стандартны.

Конечно, соглашаться на это или нет, решать вам. Со своей стороны рекомендуем подойти к этому вопросу очень внимательно, взвесить его в контексте всех условий (особенно в части суммы сделки) и определить для себя, готовы ли вы на такие условия. В любом случае можно попробовать ограничить такие права инвестора.

Поскольку инвестор заинтересован в том, чтобы фаундеры сосредоточили свое внимание на стартапе, он может включить в договор их обязательства по неконкуренции (обязательства не развивать параллельные похожие бизнесы). Это нормальное условие для таких сделок. Тем не менее фаундер может рассмотреть ответное требование – обязательство инвестора о непереманивании команды стартапа, если этот риск актуален.

Часто инвестор просит фаундеров дать заверения и гарантии, что все права интеллектуальной собственности на продукт компании оформлены правильно и полно. Часто у стартапа это слабое место, так как внутренние процессы пока не отстроены, не у всех задействованных оформлены отношения с компанией и т.д. Не нужно подписываться под недействительными заверениями и гарантиями, потому что это чревато последствиями. Лучше рассказать о проблемах инвестору и совместно продумать порядок их исправления.

В целом, нужно внимательно изучить документ на предмет того, какие обязательства для фаундеров он закрепляет. Здесь следует избегать размытых формулировок, которые не дают вам понимания, чего именно ждет от вас инвестор. Например, обязательство прикладывать все усилия для развития бизнеса: вам ваши усилия могут показаться достаточными, а инвестору – нет.

Еще один важный момент – ответственность должна быть адекватной. Неадекватная ответственность – это когда за нарушение того же обязательства по вовлеченности предусмотрена передача инвестору всех прав на ваш продукт. Вот такого настоятельно рекомендуем избегать.

Понятно, что хочется быстрее подписать документы, получить деньги и заняться развитием бизнеса. Однако не стоит недооценивать важность согласования всех условий, потому что последствия иногда могут быть очень неблагоприятными, вплоть до потери бизнеса. Поэтому рекомендуем в этом деле не спешить и внимательно подойти к согласованию документов.

Авторы:

Виктория Семеницкая, юрист REVERA law group

Наталья Мищенко, ведущий юрист REVERA law group