Конвертируемые займы

Госдума приняла во втором и третьем чтении закон о конвертируемом займе (законопроект № 972589-7). Закон вступит в силу после его одобрения Советом Федерации, подписания Президентом и официального опубликования.

Договор конвертируемого займа призван стать инструментом привлечения инвестиций на начальных этапах стартапа. Стартап занимает деньги у инвестора и по истечении определенного срока либо возвращает заем с процентами, либо предоставляет участие в своем капитале. Таким образом, инвестору не надо входить в компанию в самом начале, он может оценить скорость, с которой развивается компания, и ее перспективы и в зависимости от этого принять решение: приобретать долю в компании или потребовать возврат денег. Преимуществом также будет то, что инвестор может получить акции (доли) со скидкой по сравнению с текущей ценой акции (доли), поскольку дал заем на начальной стадии. У стартапа же ускорится процесс привлечения инвестиций из-за простоты заключения договора конвертируемого займа по сравнению с процессом вхождения инвестора в компанию.

С другой стороны, ранее такие отношения оформлялись заключением обычного договора займа, корпоративного договора и опционных соглашений. Теперь же введены императивные требования к договору конвертируемого займа в виде обязательного нотариального удостоверения (для ООО) и строгих корпоративных процедур. Такие требования могут привести к невозможности заключения конвертируемых займов по уже существующим схемам.

Заемщиком по договору конвертируемого займа могут быть непубличное АО или ООО за исключением кредитных организаций, некредитных финансовых организаций и обществ, имеющих стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства. Инвестором может выступать участник (акционер) общества или третье лицо.

В договоре обязательно надо согласовать 1) предмет, сумму и срок возврата займа/обстоятельства, при наступлении которых инвестор вправе заявить требование о конвертации; 2) цену размещения дополнительных акций/сумму, на которую увеличивается номинальная стоимость доли инвестора-участника общества, или номинальную стоимость доли, которую приобретает инвестор, не являющийся участником общества.

Для начала рассмотрим порядок заключения договора конвертируемого займа в ООО:

1. Участники ООО принимают решение об увеличении уставного капитала ООО на общем собрании. На этом же собрании участники дают единогласное согласие на заключение договора конвертируемого займа и утверждают его условия;

2. Составляется договор;

3. ООО и инвестор удостоверяют договор у нотариуса;

4. Нотариус уведомляет налоговый орган и сведения о договоре конвертируемого займа вносятся в ЕГРЮЛ;

5. Когда наступает срок или обстоятельство, дающее право на конвертацию займа в доли, инвестор может предъявить требование нотариусу об увеличении уставного капитала в течение 3 месяцев;

6. Нотариус уведомляет общество о предъявленном требовании в течение 1 рабочего дня, и общество может представить возражения в течение 14 рабочих дней;

7. Если возражений нет, нотариус уведомляет налоговый орган об увеличении уставного капитала, о чем вносится запись в ЕГРЮЛ;

8. Если возражения есть, инвестор может оспорить их в суде. Решение арбитражного суда станет основанием конвертации займа в доли и внесения записи в ЕГРЮЛ.

В непубличном АО порядок заключения договора конвертируемого займа несколько отличается:

1. Акционеры дают единогласное согласие на заключение договора посредством принятия решения об увеличении уставного капитала и размещении акций. В решении должны быть указаны стороны договора конвертируемого займа, цена размещения дополнительных акций или порядок ее определения, иные существенные условия договора конвертируемого займа или порядок их определения;

2. Заключается договор конвертируемого займа в простой письменной форме;

3. АО регистрирует выпуск дополнительных акций;

4. Держатель реестра уведомляет налоговый орган о заключении договора конвертируемого займа;

5. Инвестор предъявляет требование держателю реестра в течение 3 месяцев после наступления срока или обстоятельства для конвертации акций;

6. Держатель реестра в течение 1 рабочего дня уведомляет о полученном требовании АО, которое может возразить против конвертации в течение 14 рабочих дней;

7. Если возражений нет, держатель реестра проводит операцию по размещению акций;

8. Если возражения есть, инвестор вправе потребовать размещения ему таких акций в судебном порядке

Проблемы могут возникнуть при предъявлении требования инвестором обществу: и АО, и ООО наделены правом представить возражения либо в отношении размещения акций (АО), либо в отношении увеличения уставного капитала (ООО). Нотариусы и регистраторы при этом не наделены правомочиями по проверке предъявленного требования хотя бы на наличие технических ошибок и соответствие законодательным и договорным требованиям, чтобы можно было избежать возражений и похода в суд. Помимо этого, законопроектом не предусмотрены требования к возражениям общества, то есть общество не обязано обосновывать свои возражения и может таким образом просто заморозить конвертацию. Для рассмотрения возражений не предусмотрено досудебной процедуры: их нельзя решить с помощью переговоров или третейского суда, инвестор может потребовать конвертации только через арбитражный суд. При этом судебное разбирательство может затянуться, и когда инвестор уже получит положительное судебное решение, конвертация займа уже может быть не таким привлекательным вариантом ввиду изменившегося финансового состояния компании. При этом проценты за пользование займом и чужими денежными средствами перестают начисляться со дня наступления срока возврата суммы конвертируемого займа и до истечения срока предъявления требования инвестора об исполнении договора займа, то есть и на весь срок судебного разбирательства. Кроме того, договор конвертируемого займа в ООО необходимо нотариально удостоверять, иначе он будет ничтожен, также договор может быть признан недействительным, если на его заключение не было получено единогласное согласие акционеров/участников. Обеспечить свои права и защититься от возможных возражений со стороны общества можно, например, с помощью заключения опционных соглашений с участниками/акционерами общества на выкуп долей/акций, если на определенную дату инвестор не получит доли/акции в результате конвертации.

Юридическая фирма «Надмитов, Иванов и Партнеры» оказывает широкий спектр услуг в области права по вопросам венчурных инвестиций.

Делгира Ходжаева, юрист "Надмитов, Иванов и партнеры"

info@nplaw.ru