12 кейсов, как основателю стартапа обезопасить свою долю, когда он берет инвестиции

Все что нужно знать основателю ИТ-компании о юридической стороне инвестиций в этом году.

Привет, я Дима Беговатов, веду телеграм-канал, YouTube и блог на vc.ru с обзорами перспективных российских стартапов, а также периодически мне на глаза попадаются другие интересные темы.

Рыночные, продуктовые и организационные риски, нестабильная экономическая ситуация — шансы на выживание стартапа не выше 10%. Если при получении инвестиций фаундер не обезопасил собственную долю и не установил прозрачные отношения с партнерами, то эти шансы только уменьшаются. Как минимум — лишитесь очередного транша, как максимум — вас «выдавят» из собственного бизнеса.

Разбираемся, как обезопасить себя, на примере кейсов, о которых расскажет подписчица моего блога на vc.ru, основатель и управляющий партнер юридической компании WIN & JOY – Ольга Яшукова.

Сегодня инвестором может выступить кто угодно — все зависит от раунда инвестирования. На начальных этапах проекта — бизнес-ангелы, друзья, семья или Фонд содействия инновациям. Но чем старше раунд, тем больше интереса со стороны инвесторов. Здесь уже могут подключиться Сколково или частные инвесторы, топ-менеджеры крупных компаний — люди, которые разбираются в венчурной сфере и готовые заходить в такие инициативы. Зарубежную поддержку сегодня получают только в том случае, если проект будет реализовываться в иностранной юрисдикции и будет скрыт российский след.

С частным инвестором проще — с его стороны больше доверия, с ним проще договориться. Он может провести проверку компании, а может особо не заморачиваться, так как вкладывает суммы, с которыми готов легко расстаться.

Риски инвестирования можно условно разделить на:

• продуктовые
• финансовые и административно-организационные
• риски, связанные с человеческим фактором
• рыночные
• юридические

В любом случае ситуация, связанная с тем или иным риском, переходит в правовое поле и становится причиной юридических споров. Выходит, что все риски — юридические.

Рассмотрим 12 кейсов из практики компании WIN & JOY.

Относительно новая схема, по которой инвестор вкладывает деньги в проект, но может потребовать их обратно или конвертировать в компанию. Это возможно через какой-то определенный срок или при наступлении каких-то условий — выбор за инвестором. Стартап в таком случае рискует. Основатель не знает — придется отдать долю или вынимать деньги из оборота.

Решение:

Юридически защититься сложно, но варианты возможны. В таком случае юристы должны создать условия при которых инвестору будет невыгодно забрать деньги. К примеру, инвестор даст займ в 10 миллионов рублей под 10 % годовых — через три года он получит долю с такой же стоимостью с учетом процентов. В договоре прописываются условия — если инвестор решит забрать долю деньгами, то вместо 10 % получит 1.

Инвестор транши вносить перестал — стартап недополучил деньги.

Решение:

Сделку нужно структурировать по-другому — либо отдавать долю частями, либо закрывать такие риски с помощью штрафных опционов. К примеру, если инвестор не выплачивает транши, то основатель выкупает долю, которая уже перешла к инвестору, по льготным ценам.

Стартап проиграет суд, если не удастся доказать, что деньги ушли на благо бизнеса. Многое зависит от условий договора. Если это был займ без целевого назначения, то выиграть дело будет проще. Каждый случай рассматривается индивидуально.

Лучше предусмотреть все заранее. У стартапа, который привлекает инвестиции, не должно быть проблем с документами. Если основатель тратит деньги на разработку, то у него должны быть соответствующие договоры, акты приема-передачи, права на интеллектуальную собственность со штатным разработчиком или агентством. Вариант, что вы заплатили фрилансерам и никак не оформили отношения, не подходит.

Для этого необходимо единогласное решение всех участников общего собрания — в ООО их может быть до 50. Собственник с долей в 0,01 % имеет право заблокировать решение. Как застраховаться от подобного?

Решение:

Как правило, инвесторы с небольшими долями от 1 до 3 % приходят с целью получить прибыль при последующей продаже бизнеса. Участвовать в операционном управлении компании им неинтересно.

В таких случаях юристы WIN & JOY предлагают оформить доверенность на основателя — за ним остается право голоса по всем вопросам управления от имени таких инвесторов. Единственное, чего он сделать не сможет, так это продать их долю.

Но тут важно учесть, что доверенность — односторонняя сделка, и инвестор может ее отозвать. Для страховки юристы заключают штрафные опционы — если инвестор отзовет доверенность, то основатель выкупит долю по номиналу.

В таких случаях используются фантомные опционы. Основатель заключает с микроинвестором соглашение, по которому он в обмен на полученные инвестиции в случае продажи бизнеса или кэш-аута должен будет поделиться частью прибыли с микроинвестором.

При этом инвестор № 2 хочет получить долю уже сейчас. Как решить такую задачку?

Решение:

Такие кейсы решаются через опцион. Инвестор № 2 может акцептовать опцион только тогда, когда инвестор № 1 получит оборудование и подпишет акт приема-передачи. То есть, права на долю гарантированы через опцион — хотя оборудование поступит позднее подписания опциона, инвестор № 1 уже не сможет помешать переходу доли к инвестору № 2.

Если он их привлекает, то имеет право выкупить остальную часть по той оценке, что была на момент заключения первой сделки. Как стартап может обезопасить себя в таких условиях?

Решение:

Вопрос решается с помощью опциона. Инвестор получает часть доли, но если не выполняет условия, то основатель выкупает эту часть обратно по той же цене. Если же условия выполнены, то инвестор получает еще часть доли по оценке, которая была на момент первой сделки, даже если в текущий момент стартап уже стоит дороже. Эти моменты нужно четко отразить в опционном соглашении — должна быть конкретика. Нотариус должен понять, что условия выполнены верно.

Например, в опционе прописывается, что инвестор должен привлечь клиентов на 2 000 000 рублей, а подтверждением этого будет договор. В документе указывается, что сделку заключили при содействии инвестора.

Такое возможно, если предусмотрено уставом. Юристы компании советуют изучить собственный устав, прежде чем вы решите пускать в общество других участников. В противном случае инвестор напишет заявление нотариусу, а налоговая исключит его из общества. Более того — вы выплатите действительную цену доли от балансовых активов, а это может быть существенная сумма.

Выход — такие моменты нужно прописывать в уставе. Если вы принимаете инвестора на определенный срок, то можете в договоре запретить выход на этот срок или поставить ему условие — выйти из общества можно только при согласии всех участников.

Договаривайтесь о суммах и сроках. Если сроки захочет нарушить инвестор, то эти риски юристы закрывают с помощью опционов или прописывают условия в корпоративном договоре. Если внешняя ситуация повлияла, то здесь стороны должны договориться между собой, а юристы придумать, как это оформить. Как вариант — дать инвестору льготный срок.

Большинство инвесторов согласны на такие условия, но некоторые не хотят участвовать.

Решение:

Для таких ситуаций действует механизм вклада в имущество общества. Такие вещи нужно заранее прописывать в уставе — подобное решение принимается ⅔ голосов, и каждый из участников вносит сумму пропорционально доле. Если они не согласны, то деньги взыскиваются через суд. По такому же механизму можно увеличить уставной капитал. Если участник не вносит деньги, то на втором собрании доли перераспределяются между теми, кто внес. Это единственный механизм, когда можно без согласия всех участников перераспределить доли.

В какой-то момент доля основателя может снизиться до 40 %. У него не будет большинства голосов, и теоретически его могут сместить с должности. Такой момент предусматривается в корпоративном договоре. Юристы прописывают условие, что инвестор должен всегда голосовать за основателя.

Но есть и обратная сторона. Основатель тоже человек, и случится может всякое, исходя из практики. Поэтому лучше прописать в договоре отдельные пункты — общество может выбрать другого директора, если прежний не выходит на связь в течение двух месяцев.

Можно ли его исключить и при каких обстоятельствах?

Решение:

Если в уставе прописано, что кворум достигается 100 % голосов, а один из участников принципиально не ходит на собрания, то такие действия рассматриваются как вред компании. Решается подобное через суд. Каждая ситуация рассматривается отдельно. Вы должны обосновать в суде, почему то или иное поведение участника вредит обществу — юристы помогут повысить шансы. Такой вариант работает и по отношению к основателю, если он стал вести себя токсично.

Вот вам несколько полезных юридических советов, которые помогут защитить стартап от рисков и лишней головной боли:

• По закону стартапам рекомендуют отчитываться о своей деятельности раз в год. Чтобы обезопасить себя, юристы рекомендуют делать это чаще — раз в квартал. Инвестору будет спокойнее, если будете держать его в курсе дел. Спокойнее будет и вам — инвестор не будет донимать вопросами, когда вам это неудобно.
• Зарплату с инвестором лучше согласовать заранее. Фонды, которые выдают гранты, прописывают зарплату еще в конкурсной документации. Инвесторы могут выдвинуть свои требования.
• Основа основ — это устав. Исходя из практики, компании используют типовой вариант, но прежде чем пускать других участников в стартап, устав нужно проработать с юристами, чтобы избежать неприятных ситуаций. Только юрист сможет правильно оформить документацию и рассказать, какие условия нужно прописать в уставе, а какие — в корпоративном договоре.
• Не стоит брать деньги в долг на ранних раундах у частных инвесторов — займ вы обязаны вернуть в любом случае. Этот вариант возможен, если просчитаны все детали, и вы на 100 % уверены в своей доходности. Но будем честны, у стартапов это случается редко. Инвестор может потребовать займ обратно, если вдруг потеряет веру в проект. Поэтому юристы компании рекомендуют их не брать, а пускать инвесторов в ООО и давать долю — в таком случае деньги станут невозвратной инвестицией.

Или обращайтесь напрямую WIN & JOY — юристы для бизнеса с опытом работы с инвесторами и стартапами, корпоративной и судебной практикой.

Проконсультируют по юридическим вопросам на любом этапе инвестиционной сделки, обезопасим от размывания доли и «выдавливания» из проекта.

Спасибо, что дочитали до конца этот гостевой пост в блоге Дмитрия Беговатова про стартапы. Есть интересная тема, которую вы хотели бы раскрыть перед читателями vc.ru? Напишите мне в личку @begovatovd и возможно мы выпустим совместный материал или даже запишем выпуск подкаста.

P.S. Подписывайтесь на мой VC-блог, если интересны подобные материалы. До новых встреч!