Как бизнесу избавиться от долгов, избежав банкротства: зачёт по модели конвертируемого займа, отступное, новация
В настоящее очень нелегкое для многих компаний время крайне актуальным стал вопрос погашения долговых обязательств перед кредиторами. В юридической и бизнес-практике есть несколько способов погашения долгов без использования процедур банкротства, о которых я хочу рассказать в этой статье.
1. Зачёт (прекращение) долга по модели конвертируемого займа
В соответствии со статьёй 410 Гражданского кодекса РФ долг может быть прекращён зачётом (зачётом встречного однородного требования). Данную возможность прекращения долга в текущий момент полезно рассмотреть в контексте механизма конвертируемого займа.
Суть механизма конвертируемого займа заключается в том, что долг компании перед кредитором прекращается путём предоставления кредитору доли в компании-должнике (то есть требование кредитора по долгу фактически меняется на долю в компании). Поскольку зачёт предполагает наличие однородных требований (то есть, например, деньги — деньги), то оформляется конвертация долга в долю в компании следующим образом:
Кредитор подаёт в компанию заявление о приобретении доли в компании и внесении вклада в уставный капитал компании (в случае, если компания-должник является ООО). На основании указанного заявления кредитора в компании проводится общее собрание участников и на нём рассматриваются вопросы о принятии кредитора в компанию, предоставлении ему доли, увеличении уставного капитала компании и принятии его денежного вклада в оплату получаемой доли. В случае, если все участники компании проголосуют «ЗА» принятие положительных решений по указанным вопросам, то уставный капитал компании увеличивается, доли остальных участников компании размываются пропорционально, кредитору предоставляется доля в компании, а кредитор в счёт оплаты получаемой доли должен как бы внести в компанию соответствующую сумму долга компании перед кредитором (или часть суммы такого долга — в зависимости от того, как договорятся стороны сделки).
Поскольку в этом случае возникает ситуация, когда компания должна кредитору (погашаемый долг), а кредитор должен компании (внести вклад в оплату доли), то такие взаимные требования кредитора и компании погашаются зачётом (то есть кредитор оплачивает приобретаемую в компании долю своим требованием по долгу компании перед кредитором). При этом соотношение размера получаемой кредитором доли и размера прекращаемого долга является свободным (зависящим целиком и полностью от договорённости кредитора и компании) — главное, чтобы размер прекращаемого долга был равен или превышал размер номинальной стоимости приобретаемой кредитором доли в компании. Иными словами, к примеру, инвестор может получить долю в компании в размере 10 (десять) процентов номинальной стоимостью 2 000 (две тысячи) рублей и при этом погасить своё требование к компании по долгу в размере хоть 1 (один) миллион рублей, хоть 1 (один) миллиард рублей. При этом доли остальных участников компании размываются не на всю сумму такого долга, а ровно на номинальную стоимость полученной кредитором доли (в обозначенном примере — на 2000 рублей).
Так работает механизм конвертируемого займа — кредитор вместо возврата долга получает долю в компании-должнике. Абсолютно такую же процедуру можно провести в случае, даже если изначально кредитор и компания не договаривались, что будут участвовать в сделке конвертируемого займа.
Конечно, не всегда доля в компании-должнике может быть интересна кредитору. Это уже, что называется, вопрос предпочтений. Если кредитору не интересна доля в компании-должнике, то компании придётся искать иные варианты решения проблемы.
Инвестору может быть интересна доля в компании-должнике, но он может быть не готов на погашение указанным образом всего долга компании, в таком случае компания и кредитор могут договориться о предоставлении инвестору доли в компании взамен части долга — здесь также присутствует полная свобода договорённостей.
2. Прекращение долга в результате предоставления отступного
В соответствии со статьей 409 Гражданского кодекса РФ обязательство (долг) может быть прекращено предоставлением отступного, то есть уплатой денежных средств или передачей кредитору иного имущества.
Отличие отступного от зачёта заключается в том, что в рамках отступного, к примеру, денежный долг может быть погашен передачей кредитору актива иного рода (не деньги) — имущества (или имущественных прав, которые в соответствии со статьей 128 ГК РФ также относятся к имуществу). К примеру, кредитор в счёт оплаты долга (отступного) может получить от должника исключительное право или лицензию на товарный знак (или иной используемый компанией объект интеллектуальной собственности). Такая возможность позволяет компании погасить долг «малой кровью», предоставив кредитору право использовать товарный знак в его предпринимательской деятельности (фактически в результате передачи лицензии кредитору предоставляется франшиза). Если кредитора не устраивает лицензия и он настаивает на получении исключительного права на товарный знак, то компания может такое право кредитору передать, оставив за собой лицензию на использование товарного знака (объекта ИС). В таком случае компания-должник продолжает использовать товарный знак (или иной объект ИС) в своей деятельности, при этом соглашением между должником и кредитором можно определить тонкости использования товарного знака и лицензии на него.
Вариант с предоставлением кредитору в качестве отступного прав на используемый должником объект интеллектуальной собственности является, на мой взгляд, более предпочтительным по сравнению с предоставлением кредитору в качестве отступного физического имущества, используемого в производстве, или реализуемых должником товаров, поскольку в случае с предоставлением прав на объект ИС такое имущество как бы «копируется» и передаётся кредитору, при этом должник оставляет за собой право на использование такого актива. Однако, передачу в качестве отступного имущества, используемого в производственной деятельности, или реализуемых должником товаров, также можно рассматривать в качестве вполне достойного варианта решения проблемы задолженности.
При этом не стоит забывать, что Верховный Суд РФ указал, что передача имущества в качестве отступного признается его реализацией, а полученный от неё доход подлежит учёту при исчислении налоговой базы по УСН (аналогичный подход высшего судебного органа выражен также и в отношении исчисления НДС в случае реализации имущества в рамках отступного).
Относительно варианта с оказанием услуг или выполнением работ (должником в пользу кредитора) в качестве предоставления отступного в настоящее время нет устоявшейся позиции в юридической практике (и доктрине). На мой взгляд, оказание услуг или выполнение работ должником в пользу кредитора лучше рассматривать в качестве «отдельной опции», не относящейся к институту отступного. При этом после факта оказания-приёмки оказанных услуг или выполненных работ первоначальный кредитор и должник могут зафиксировать задолженность по оказанным услугам (выполненным работам) и в дальнейшем произвести зачёт соответствующих однородных (денежных) требований.
3. Прекращение долга новацией — созданием нового долга на новых условиях
В соответствии со статьей 414 Гражданского кодекса РФ обязательство (долг) может быть прекращено соглашением кредитора и должника о замене первоначального обязательства другим обязательством (новация).
Не стоит путать новацию с реструктуризацией задолженности. Новация — это замена старого долга на новый на новых условиях, когда как реструктуризация долга — это сохранение прежнего долга с введением в него новых условий (рассрочка или отсрочка платежа и т.д.), то есть изменение порядка погашения долга. Реструктуризация долга осуществляется посредством подписания дополнительного соглашения (дополнительного к основному, из которого возник долг), а новация осуществляется посредством заключения соглашения о новации, в котором «старый» долг прекращается и на его месте возникает новый.
Новация отличается от отступного тем, что для отступного (погашения долга) должнику необходимо предоставить кредитору имущество сразу (долг прекращается не раньше предоставления должником кредитору имущества), когда как в случае с новацией старый долг прекращается подписанием соглашения о новации, а новый долг погашается в будущем (на практически любых условиях, о которых договорились кредитор и должник).
К примеру, если у должника уже есть в наличии товары, которые он готов предоставить в счёт погашения долга кредитору, то здесь имеет смысл говорить об отступом, если же у должника в наличии сейчас товаров нет, но они ожидаются в будущем (например, в течение полугода), то имеет смысл говорить о новации — кредитор и должник заключают соглашение о новации, по которому старый долг прекращается и на его месте возникает новый долг по передаче должником кредитору товаров в течение полугода.
С уважением, Евгений Рябов, инвестиционный, корпоративный и M&A юрист, предприниматель, автор книги «Стартап и инвестор: правила игры»
+7 987 2077380
Другие полезные статьи автора:
Статья называется "Как бизнесу избавиться от долгов", но ни один из способов от долга не избавит. Избавит только банкротство. А все перечисленное - мудовые рыдания.
Ну почему же, если сумму долга небольшая вполне себе. Зато это позволь компании продолжить свою деятельность, во всяком случае какое-то время, в отличие от процедуры банкротства.