{"id":13711,"url":"\/distributions\/13711\/click?bit=1&hash=993ce7f10a29e09ef6007450140ef5fcebecd55805799940a93c3efe78cce5e3","title":"\u0411\u043e\u0438\u0442\u0435\u0441\u044c \u043d\u0435\u0434\u043e\u043e\u0446\u0435\u043d\u0451\u043d\u043d\u044b\u0445 \u0431\u0443\u043c\u0430\u0433? \u0412\u043e\u0442 \u043f\u0430\u0440\u0430 \u0441\u043e\u0432\u0435\u0442\u043e\u0432 \u043e\u0442 \u0438\u043d\u0432\u0435\u0441\u0442\u043e\u0440\u043e\u0432","buttonText":"\u0427\u0438\u0442\u0430\u0442\u044c","imageUuid":"9ff620a4-3fae-5002-9694-5d10fe8c5bbf","isPaidAndBannersEnabled":false}

Как оформить конвертируемый заём в российском праве

Колонка инвестиционного юриста Евгения Рябова. На этот раз поговорим о том, каким образом оформляется конвертируемый заём (займ) в российском праве.

Как оформить конвертируемый заём (займ) в российском праве Инвестиционный юрист Евгений Рябов

Конвертируемый заём (займ) является одним из наиболее распространённых способов инвестирования технологических стартапов в мире. Почему прежде всего технологических — потому что их тяжелее всего оценить, а конвертируемый заём позволяет отсрочить решение этого вопроса до тех пор, пока ценность компании не станет более очевидной и измеримой. В России конвертируемый заём также становится очень популярным. В моей практике уже более половины клиентов используют его при структурировании инвестиционных сделок.

В России конвертируемый заём также становится очень популярным. В моей практике уже более половины клиентов используют его при структурировании инвестиционных сделок.

В чём суть конвертируемого займа и его ценность?

Конвертируемый заём — это способ инвестирования компании путём предоставления денежных средств в виде обычного займа, который через некоторое время по инициативе инвестора может конвертироваться в долю в компании.

Конвертируемый заём позволяет займодавцу (инвестору) присмотреться к компании получше, понаблюдать за ней в течение длительного времени и принять взвешенное решение о вхождении (или невхождении) в капитал компании. Также инвестор для принятия решения о конвертации займа может дождаться следующего раунда инвестиций и на основе оценки компании новым инвестором принять решение о вхождении (или невхождении) в капитал компании.

При структурировании конвертируемого займа в документах часто прописывается формула расчёта размера доли, которую инвестор получит при конвертации займа. Эта формула может быть привязана к будущей оценке компании (при следующем раунде инвестиций) или к оценке компании, о которой на момент предоставления займа договорились заимодавец (инвестор) и основатели компании. В первом случае для конвертации займа инвестору нужно ждать следующего раунда инвестиций и произвести расчёт доли на основе новой оценки компании, во втором случае следующего раунда инвестиций можно не ждать, ведь компания уже оценена и займодавец (инвестор) просто должен принять решение о возврате займа или вхождении в капитал компании.

В конвертируемом займе можно использовать сразу две формулы (учитывающие будущую и текущую оценку компании). В таком случае инвестору даётся выбор — дождаться следующего раунда инвестиций и зайти в компанию по оценке нового инвестора, либо принять решение о конвертации займа до нового раунда по оценке компании, которую определили стороны на момент предоставления займа.

Помимо формулы расчёта доли в документах можно сразу определить её (доли) размер. Всё зависит от того, как договорятся стороны. В каких-то ситуациях удобнее прописать формулу, в каких-то сразу определить размер получаемой инвестором доли.

Для инвесторов конвертируемый заём выгоден тем, что он не обязывает их приобретать долю в компании. Конвертация осуществляется строго по выбору инвестора. Если ему что-то не понравится в поведении основателей, развитии компании и т.д., то инвестор вправе потребовать возврата займа и разойтись с проектом.

Что касается конвертации займа и приобретения доли в компании инвестором на основе оценки компании следующим инвестором, то, первый инвестор конечно же имеет некоторые преференции перед вторым. Это выражается в предоставлении первому инвестору так называемого дисконта — коэффициента, уменьшающего для него цену доли в компании по сравнению с ценой доли для нового (второго) инвестора. Предоставление дисконта обусловлено тем, что первый инвестор дал проекту деньги на более ранней стадии при бОльших рисках, нежели второй инвестор.

Как оформляется конвертируемый заём в российском праве?

В российской юрисдикции конвертируемый заём на данный момент пока не представляет собой единой договорной конструкции и оформляется с помощью нескольких документов:

  • договор займа;
  • корпоративный договор;
  • протокол общего собрания участников компании об увеличении размера уставного капитала и конвертации займа в долю (оплата доли при этом происходит путём погашения займа зачётом).

Разберём каждый документ отдельно.

Договор займа. Используется вполне обычный договор займа, как правило, включающий условие о выплате того или иного процента за пользование денежными средствами. Пристальное внимание при структурировании конвертируемого займа нужно обратить на условия о сроках возврата займа и уплате процентов. Обычно устанавливается конкретный срок, составляющий от двух до трёх лет (в зависимости от ситуации срок может быть сильно больше или сильно меньше указанного).

Корпоративный договор. Это очень важный и довольно сложный документ в структуре конвертируемого займа. Именно в корпоративном договоре устанавливается обязанность основателей компании по требованию инвестора произвести конвертацию займа в долю в компании. В этом же документе прописывается формула расчёта получаемой инвестором при конвертации доли или её размер (заранее определённый).

Поскольку для инвестора важно обеспечить возможность получения доли в действующей компании, то в корпоративном договоре прописываются временные ограничения (запреты) на отчуждение участниками компании своих долей (или их частей), запреты на вывод из компании ценных активов (если говорим о технологических компаниях, то чаще всего это интеллектуальная собственность) и т.д.

Поскольку помимо участников компании стороной указанного договора является инвестор (займодавец), который на момент его заключения не является владельцем доли в компании, то строго говоря, такой договор называется квазикорпоративным. Он отличается от корпоративного тем, что сторонами последнего могут быть только участники компании, а сторонами первого могут быть также и третьи лица (не являющиеся владельцами долей в компании).

Протокол общего собрания участников компании или решение единственного участника компании (если в компании всего один участник). С помощью этого документа и оформляется непосредственная конвертация займа в долю в компании.

По сути, это вполне обычное решение общего собрания участников (участника) об увеличении уставного капитала компании за счёт вклада третьего лица. Да, при конвертации займа в долю инвестор заходит в компанию чаще всего через увеличение уставного капитала. Исключением из правила может стать ситуация, когда у компании есть казначейская доля (доля, принадлежащая самой компании). В таком случае инвестором приобретается казначейская доля и необходимости в увеличении уставного капитала нет, ведь в результате выкупа казначейской доли денежные средства поступают в саму компанию.

Особенностью протокола общего собрания участников (решения участника) в рамках конвертируемого займа является то, что участники (участник) обязаны оформить его на основании заявления инвестора, а вклад инвестора, увеличивающего уставный капитал, фактически в капитал не вносится, но в качестве его уплаты взаимозачётом погашается заём (или его часть). Поэтому заём и называется конвертируемым.

После принятия общим собранием участников (единственным участником) компании решения о конвертации займа и предоставлении инвестору доли в компании, оформляется заявление по форме Р13001 и направляется в налоговую инспекцию для регистрации перехода доли инвестору и изменении размера долей других участников (если такое изменение произошло в результате конвертации). Следует также знать, что по текущему законодательству документы об увеличении уставного капитала компании в обязательном порядке подлежат нотариальному удостоверению.

После изучения порядка реализации конвертируемого займа в российской юрисдикции у некоторых читателей может возникнуть вопрос, а что если участники (участник) не примут решение о конвертации займа — не оформят протокол (решение) об этом?

Это действительно пока самое узкое место конвертируемого займа в российском праве. Однако есть средства защиты инвестора от такого поведения участников.

Во-первых, в корпоративном договоре можно установить санкцию — денежную неустойку, которую участники компании обязаны будут заплатить инвестору в случае непринятия (несвоевременного принятия) решения о конвертации займа. Конечно, это не всегда может решить задачу инвестора по конвертации займа и вхождении в капитал компании, однако если неустойка будет существенна для участников компании, а вероятность её фактического взыскания — высока, то этот инструмент может оказаться вполне эффективным.

Во-вторых, можно структурировать опцион, по которому в случае непринятия участниками (участником) решения о конвертации займа, часть их доли безвозмездно перейдёт к инвестору. При этом заёмные обязательства не погашаются и компания обязана будет вернуть займ инвестору. Опцион позволяет без судебных разбирательств, быстро и чётко установить справедливость — предоставить инвестору желаемую долю в компании и наказать участников компании за бездействие. Более подробно об использования опциона в подобных ситуациях можно почитать здесь.

Будут вопросы, пишите.

С уважением, инвестиционный юрист Евгений Рябов

0
9 комментариев
Написать комментарий...
Sergey Sigitov

А знаете почему не выложить болванки документов на сайт, как сделал Y Combinator со своим safe? 

Ответить
Развернуть ветку
Евгений Рябов
Автор

Неплохая идея. Я ранее уже выкладывал шаблон опциона: https://vc.ru/legal/39330-shablon-opciona-dlya-oznakomleniya-startapov-yuristov-i-investorov

Подумаю над тем, чтобы выложить болванки документов для оформления конвертируемого займа. 

Ответить
Развернуть ветку
Александр Пашкин

Здравствуйте, благодарю за полезный материал. У меня несколько вопросов. 

1. Нашёл юридическую фирму, которая описывает оформление конвертируемого займа в РФ, но вижу некоторые разногласия. Мне, если честно не понятно, почему отличается алгоритм оформления и не понятно, какой способ проще ваш или этой компании. (Ссылку на статью прикрепил) 
2 вопрос: Конвертированный заём оформляется на юридическое лицо, поэтому инвестор несет риск банкротства, я правильно понимаю? 
3. Действительно ли плюс конвертируемого займа в его низкой стоимости юридического сопровождения, относительно выпуска привилегированных акций компании с целью привлечения инвестиций? Сориентируйте, пожалуйста, какая средняя стоимость юридического сопровождения конвертируемого долго? Что в неё входит и от чего зависит цена? Благодарю.

Ответить
Развернуть ветку
Евгений Рябов
Автор

1. Они имеют ввиду тоже самое, только немного другими словами излагают. 

2. Любой инвестор имеет риски, связанные с банкротством финансируемой компании. 
3. Да, стоимость оформления невысокая. Разбег цен может быть высоким, зависит от престижности фирмы (юриста), сложности кейса и требований заказчика. В среднем в России за структурирование конвертируемого займа берут 150 тр.

Ответить
Развернуть ветку
Александр Пашкин

Евгений, благодарю за ответ

Ответить
Развернуть ветку
MEGAtraXXXer666

По вашему мнению, не будет ли лучшей конструкцией: заём (+ залог доли) + опцион?

Ответить
Развернуть ветку
Евгений Рябов

Опишите схему. Как вы видите её реализацию?

Ответить
Развернуть ветку
MEGAtraXXXer666

Возьмем ООО. Инвестор хочет дать деньги (договор займа). Дальше 2 варианта: участникам общества или обществу. В любом случае, для обеспечения используем залог доли или общества, или участника(ов) общества, данные вносятся в реестр, что помогает избежать некоторых рисков. При этом общество или участники дают опцион на заключение договора купли-продажи доли, определяете сроки, обстоятельства при которых возможен акцепт, цену, иное. Также имеет смысл заключить опцион о предоставления исключительной лицензии если в том или ином виде фигурирует IP.

Ответить
Развернуть ветку
Евгений Рябов
Автор

Я таких схем оформления конвертируемого займа не встречал.
Мои знакомые коллеги в российской юрисдикции тоже используют описанную мной схему.

Что касается описанной вами схемы, по существу, я не понимаю, зачем использовать залог доли. В обеспечение каких обязательств? Более того, давать в займ с намерением в будущем приобрести долю в компании без составления корпоративного договора вряд ли безопасно. Поэтому его лучше сделать. А если он будет, то зачем множить сущее без необходимости, если можно использовать связку "договор займа - корп договор - протокол об увеличении уставного капитала". Опцион в данном случае "опционален", можно обойтись и без него. Он всего лишь повышает уровень защиты интересов инвестора.

Ответить
Развернуть ветку
Читать все 9 комментариев
null