Инвестиционный договор: миф или реальность?
Фактически, инвестиционный договор не упоминается в Гражданском кодексе РФ и относится к категории непоименованных соглашений.
Несмотря на отсутствие явного определения в Федеральном законе «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений" от 25.02.1999 N 39-ФЗ, понятие "инвестиционный договор» не уточняется. Этот закон, по сути, не придает этому термину значимости в контексте инвестиционной деятельности.
В реальной практике часто возникает потребность в заключении инвестиционного договора, однако стоит отметить, что термин этот скорее бытовой и мало отражает суть сделки, не имея прямого законодательного подтверждения.
Под термином «инвестиционный договор» подразумеваются различные виды инвестиционных операций, каждая из которых имеет свою уникальную структуру и специфику, такие как:
- договор (простого) займа;
- договор инвестиционного займа;
- сделка конвертируемого займа;
- договор займа с конвертацией в долю в уставном капитале ООО, которое будет создано в будущем;
- сделка по внесения инвестором вклада в уставный капитал ООО при его увеличении;
- сделка купли-продажи казначейской доли (доли, принадлежащей самому ООО) ;
- комбинированная сделка по внесению инвестором вклада в уставный капитал ООО и последующему внесению вклада в имущество ООО;
- сделка купли-продажи дополнительных акций АО;
- сделка купли-продажи будущей вещи;
- договор о совместной деятельности (договор простого товарищества) .
На данный момент в российской юрисдикции нет четкой установленной конструкции инвестиционного договора. Однако существуют различные сделки, охватываемые общим термином «инвестиционный договор", или, более точно, "инвестиционная сделка».
Можно ли заключить настоящий инвестиционный договор в сфере бизнеса?
Да, однако это подразумевает определенные тонкости:
Во-первых, сам факт названия договора не меняет его сути. Например, если договор займа назвать инвестиционным, это не изменит его правового статуса. Таким образом, он все равно останется договором займа, просто используется более широкий термин, который не отражает его реального содержания.
Во-вторых, возможно создание инвестиционной модели, отличной от традиционных, но это требует серьезных усилий. На практике преимущественно используются стандартные модели инвестирования, которые уже имеют установленные названия и структуры.
Как инвестиционному юристу, специализирующемуся на оформлении инвестиций в бизнес, не известны другие модели инвестирования, выходящие за рамки упомянутых в данной статье или их вариаций.
Соотношение терминов «инвестиционный договор» и «инвестиционная сделка»
На наш взгляд, более точным является термин «инвестиционная сделка", а не "инвестиционный договор". Это обусловлено тем, что инвестиционная сделка может включать в себя несколько различных документов, в то время как термин "инвестиционный договор» предполагает только один регулирующий документ.
Термин «инвестиционная сделка» обычно имеет экономическую коннотацию, что позволяет включать в её состав несколько договоров, сделок и документов.
Например, сделка конвертируемого займа включает как минимум четыре документа: (1) заявление инвестора о внесении вклада в уставный капитал ООО, (2) решение общего собрания участников ООО о согласии на заключение договора конвертируемого займа, (3) сам договор конвертируемого займа и (4) требование инвестора об увеличении уставного капитала ООО при выполнении определённых условий.
Аналогично, сделка инвестиционного займа может состоять как минимум из двух документов: (1) договор инвестиционного займа и (2) корпоративный договор, защищающий интересы инвестора.
Кроме того, в рамках инвестиционной сделки часто оформляется новая редакция устава компании. В таком случае устав становится неотъемлемой частью сделки, поскольку регулирует отношения между инвестором и получателем инвестиций.
Вывод: при оформлении инвестиционного договора мы фактически и юридически заключаем не сам инвестиционный договор, а определённый вид инвестиционной сделки, обладающий собственным наименованием (не совпадающим с «инвестиционным договором»), уникальными характеристиками и структурой. Эти виды инвестиционных сделок были рассмотрены в первой части данной статьи.