Совместное инвестирование (синдикат)

В этой статье рассказываем о том, как инвестировать совместно, когда это полезно и как структурировать сделки в России и США.

Чаще всего под совместным инвестированием понимается инвестирование в компанию несколькими участниками, при котором все участники инвестируют в компанию на одних и тех же условиях. Обычно компания ведет переговоры с одним из участников, который является самым профессиональным из них или предоставляет наибольшую сумму инвестиций, а все остальные участники соглашаются на условия, о которых он договорится с компанией. Такой участник на практике именуется «лид-инвестор», а участники все вместе – «синдикат». Сделки, которые заключает синдикат, именуются «синдицированными» или «сделками в составе синдиката».

Инвестировать в составе синдиката удобно по нескольким причинам:

Для инвесторов, не обладающих значительными свободными суммами для инвестиций, снижается порог входа. Например, в США платформа AngelList позволяет инвестировать уже имея $1 000;
Даже если инвестору хватает денег, чтобы инвестировать самостоятельно в компанию, для целей диверсификации своих вложений он может желать сделать инвестиции минимум в 10 компаний. Синдицированные сделки дают ему такую возможность;
Когда инвестируешь вместе с кем-то, расходы на юридических, финансовых и прочих консультантов ниже, чем при инвестировании в одиночку;
Участники синдиката обмениваются друг с другом информацией о потенциальных проектах и своей экспертизой;
Риск ошибиться при инвестировании синдикатом меньше, чем при самостоятельном инвестировании;
У лид-инвестора есть возможность дополнительно заработать, организуя переговорный процесс с компанией от лица всего синдиката (рядовые инвесторы уплачивают лид-инвестору стандартный carry с прибыли, management fee, как правило, отсутствует);
Компании удобнее вести переговоры с синдикатом, чем договариваться с каждым инвестором об индивидуальных условиях.

Глобально все способы инвестирования синдикатом представлены на схеме выше. Ниже мы разберем нюансы каждого из них отдельно.

На практике это самый частый способ инвестиций в составе синдиката. Он имеет как преимущества, так и свои недостатки.

Из преимуществ можно выделить:

Наиболее простой для стартапа способ взаимодействовать с инвесторами. Договариваться с одним лицом в каптейбле всегда проще, чем с несколькими;
Договоренности внутри синдиката легко отстаивать в суде;
Лид-инвестор имеет четко закрепленные права и обязанности;
Подходит для регулярных сделок синдикатом, не требуется заново прописывать договоренности или регистрировать компанию.

Недостатки следующие:

Существенные расходы на юристов для реализации схемы;
Необходимость нести операционные расходы на поддержание компании;
Риски двойного налогообложения (налог на прибыль отдельной компании, налог на дивиденды при распределении прибыли между участниками синдиката);
Если участник захочет выйти из синдиката, акции отдельной компании еще менее ликвидный инструмент, чем акции самого стартапа.

Но часто отдельные компании регистрируют и за рубежом. К преимуществам регистрации иностранной компании, помимо тех, что указаны для российских юридических лиц, относятся:

Доступ к более совершенному законодательству, гарантиям прав собственности и независимой судебной системе;
Возможность избежать в ряде случаев двойного налогообложения. Например, LLC в Делавэре подлежит сквозному налогообложению, то есть прибыль компании не облагается налогом, а участники синдиката самостоятельно уплачивают налог на свой доход, рассчитанный пропорционально принадлежащим им долям в прибыли LLC. Подробнее про LLC и отличия от C-Corp читайте здесь;
Некоторые юрисдикции предоставляют большую гибкость, позволяя создавать Segregated Portfolio Company и Series LLC. Segregated Portfolio Company похожи на фонд, в котором его акционеры могут инвестировать только в определенную портфельную компанию, а все портфели будут обособлены от остальных активов и обязательств фонда. Это позволяет использовать одну Segregated Portfolio Company для разных синдикатов. Похожая форма – Series LLC в Делавэре, которая помимо обособления имущества к тому же позволяет каждой серии выступать в суде, иметь собственный банковский счет и менеджмент, независимо от остальных серий платить налоги и многое другое. Подробнее про Segregated Portfolio Company и Series LLC можно прочитать здесь. Живой пример синдиката в форме Series LLC – здесь;
Если синдикат собирается инвестировать в стартапы за рубежом, то несомненно проще и респектабельнее это делать через компанию в уважаемой юрисдикции, чем через российскую компанию.

Но не стоит воспринимать учреждение компании в иностранной юрисдикции как манну небесную – как всегда есть свои подводные камни:

Реальный доступ к правосудию на практике осложнен географической удаленностью, иностранным языком и не сравнимыми с Россией расходами на юристов;
Операционные расходы на поддержание деятельности компании очевидно выше российских;
Не только другие юрисдикции, но даже некоторые штаты США могут отказаться признавать обособление имущества в Series LLC и Segregated Portfolio Company;
Владение акциями иностранной компании для российских резидентов может быть чревато применением к ним законодательства о контролируемых иностранных компаниях. Читайте здесь;
Иногда потребуется столкнуться с архаичным законодательством России о валютном контроле;
Некоторые юрисдикции требуют открытия офиса и найма в качестве генерального директора компании гражданина этой юрисдикции, что влечет дополнительные расходы для синдиката.

Стоит сразу отметить, что российское законодательство не идеальным образом регулирует формирование синдикатов при помощи партнерств. Своим клиентам мы рекомендуем соглашение о Limited Partnership в одной из юрисдикций, подчиняющихся англо-саксонскому праву. Limited Partnership можно создавать под каждую конкретную сделку, а ее прибыль, как и прибыль LLC в Делавэре, не облагается налогом на уровне партнерства.

Российское право предлагает такие усеченные варианты, как: инвестиционное товарищество, простое товарищество, закрытый паевый инвестиционный фонд (ЗПИФ) и договор агентирования по модели комиссии.

Мы не рассматриваем ЗПИФ как подходящую для рядового синдиката форму совместного инвестирования, поскольку эта структура автоматически требует наличия управляющей компании из числа профессиональных участников рынка ценных бумаг и статуса квалифицированного инвестора для некоторых инвестиций. Чаще всего ЗПИФ в России используется для инвестиций в недвижимость, что осуществляет, например, Aktivo.

В качестве инвестиционного товарищества действует такой известный инвестор как Российская венчурная компания, и эта форма хороша всем, кроме усеченного субъектного состава – сторонами товарищества могут быть только коммерческие компании и отдельные НКО. Похожая проблема и с простым товариществом (ст. 1041 ГК РФ), сторонами которого могут быть только коммерческие компании и ИП, если товарищество создается для осуществления предпринимательской деятельности.

Нам неизвестно о том, действует ли в России хотя бы один синдикат в форме простого товарищества, но мы очень часто получаем запросы на формирование синдиката в форме простого товарищества и замечаем неподдельное удивление инвесторов, рассказывая им про ограничения субъектного состава.

Вместе с тем мы полагаем, что для разовой инвестиции синдикатом простое товарищество использовать можно, так как в качестве признания деятельности предпринимательской важна нацеленность на систематическое извлечение прибыли, то есть как минимум на совершение двух сделок одним и тем же составом. В любом случае перед использованием простого товарищества мы рекомендуем проконсультироваться с юристами и уж точно не использовать его для регулярных сделок синдикатом, так как в качестве последствия несоблюдения субъектного состава предусмотрена ничтожность договора, а суды отказываются защищать права его сторон.

Есть еще одна страшилка, которой консультанты часто пугают клиентов, когда речь идет о простом товариществе – это неограниченная ответственность участников товарищества по обязательствам самого товарищества. Нам представляется, что риски такой ответственности переоценены. В конце концов, как часто инвестор по договору конвертируемого займа или при покупке акций привлекается к ответственности? У инвестора формально есть только одна обязанность – предоставить финансирование. Если это соблюдается, то и любые риски неограниченной ответственности сводятся к нулю.

Вместо заключения договора простого товарищества можно также рассмотреть вариант заключения агентского договора по модели комиссии (ст. 1005 ГК РФ). В нашей практике подобное встречалось тогда, когда лид-инвестор не афишировал перед стартапом наличие синдиката, представляясь самостоятельным инвестором, но имел с участниками синдиката внутренние договоренности о распределении дохода, получаемого лид-инвестором от инвестиций в стартап, договоренности о том, как лид-инвестор должен голосовать в качестве участника стартапа, и прочие договоренности. Стоит отметить, что в таком синдикате его рядовые члены не смогут выдвигать какие-либо требования стартапу, например, о выделении им акций, поэтому мы рекомендуем использовать этот способ лишь тогда, когда среди участников синдиката есть доверительные отношения. К тому же стоит учитывать, что российский суд может посчитать такой договор простым товариществом, а, значит, признать его ничтожным.

Для того чтобы несколько инвесторов могли инвестировать в стартап напрямую на одинаковых для всех условиях, они должны заключить между собой агентский договор по модели поручения и поручить лид-инвестору вести переговоры со стартапом.

Рядовые инвесторы выдадут лид-инвестору доверенность, по которой он будет вправе заключить от их имени договор со стартапом о предоставлении инвестиций на тех условиях, о которых лид-инвестор договорится со стартапом. В договоре можно отразить минимальные параметры, за пределы которых лид-инвестор не вправе выходить, например: минимальная оценка компании, минимальный размер доли, которую рядовой инвестор вправе получить в компании, максимальный размер инвестиций, требуемый от рядового инвестора, минимальный набор корпоративных прав, которыми будет обладать рядовой инвестор. Серьезное ограничение – для сделок с долями ООО доверенность должна быть нотариально удостоверена. Если рядовых инвесторов много и все они в разных городах, то потребуется заверять доверенность от каждого из них в пользу лид-инвестора.

Если лид-инвестор будет выступать агентом на регулярных основаниях, то потенциально ему потребуется зарегистрировать ИП. За осуществление предпринимательской деятельности без регистрации предусмотрена административная ответственность по ст. 14.1 КоАП РФ в виде штрафа до 2 000 рублей.

Ниже на слайде мы описали существенные нюансы всех способов инвестировать в стартап при помощи партнерств и напрямую посредством заключения агентского договора.

Совсем скоро мы расскажем, как может работать SAFE в российском правовом поле в ООО и АО, и предложим документацию. Также в течение месяца мы сделаем анонс образовательного курса для стартапов и инвесторов, в ходе которого осветим множество вопросов:

Как урегулировать отношения между фаундерами;
Что такое термшит, его роль и что должно в нем быть;
Как провести юридический аудит;
Инструменты финансирования стартапа и их особенности;
Разбор положений корпоративного договора и устава, на которых настаивают инвесторы и стартапы;
Программы премирования сотрудников, включая фантомные опционы и классические опционные программы.

Чтобы следить за обновлениями, подписывайтесь на нас в Facebook.

Авторы статьи – Егор Ларичкин и Роман Бузько из юридической фирмы Buzko Krasnov, в рамках которой они консультируют инвесторов и стартапы по праву России и США, а также координируют их деятельность в других юрисдикциях

#синдикат #инвестиции #стартапы