10 юридических ошибок бизнес-ангелов

Мы проводим десятки сделок ранних стадий в год, как в России, так и в США, и обратили внимание, что уровень компетентности бизнес-ангелов очень сильно отличается от случая к случаю. Есть ангелы-отличники, которые используют свой выверенный плейбук и набор документов, а есть троечники, которые на первой сделке собирают все грабли.

Опытный бизнес-ангел Sharktank, GIPHY

Поэтому мы решили тут собрать самые распространенные юридические ошибки бизнес-ангелов. Сразу пришло в голову штук 6-7, но для целей заголовка посмотрели чуть пошире за пределы строго юридического контекста. Речь будет именно о российском правовом поле, но в целом это применимо и к западным сделкам. Поехали.

1. Ангелы мечутся между конвертируемым займом и покупкой доли/акций

Как известно, есть два самых распространенных инструмента финансирования стартапов:

  • Конвертируемый заем (и его близкие друзья SAFE и KISS);
  • Покупка долей/акций (с различными условиями и привилегиями на разных раундах).

Ангелы очень часто думают, что конвертируемый заем позволяет дать деньги вперед, а потом решить, конвертироваться в капитал компании или нет.

Однако не в этом основная цель «конверта», как его иногда называют юристы. Задача такого займа в том, чтобы отложить необходимость давать оценку компании до следующего раунда, когда, как ожидается, придет уже более опытный инвестор. Именно тогда сумма займа будет конвертирована по оценке следующего раунда с применением дисконта или потолка оценки.

Например, ангел дает компании беспроцентный займ на сумму 1 млн руб. с потолком оценки на следующем раунде не выше 10 млн руб. после получения финансирования и дисконтом в 20%. На следующем раунде компания оценивается в 20 млн. руб. При таком сценарии ангел должен получить 10% в капитале компании после финансирования, так как сумма займа в 1 млн руб. составляет 10% от потолка оценки в 10 млн руб. Дисконт в 20% тут не принимается во внимание.

Если у бизнес-ангела уже есть понимание оценки стартапа, то нет смысла использовать конвертируемый займ. Надо сразу инвестировать в капитал.

Да, кстати, если вы полагаете, что заем можно будет вернуть, если вы вдруг не захотите конвертироваться, то это заблуждение. Если дела не пошли в гору, и не приходит инвестор следующего раунда, то, скорее всего, стартап не то чтобы займ вернуть не сможет, а закроется без выплаты зарплат сотрудникам.

Шаблон конвертируемого займа можете скачать бесплатно здесь.

2. Не знают, какую долю просить за инвестицию

По всем канонам венчурного финансирования доля инвестора рассчитывается как отношение суммы финансирования к оценке компании после привлечения финансирования.

Тут нужно пояснить два термина:

  • Оценка до привлечения финансирования (“pre-money valuation”) – оценка стоимости компании до того, как будет совершен вклад в капитал со стороны инвестора. Такая оценка может рассчитываться по разным моделям (например, DCF), но чаще всего на посевной стадии она определяется по методу «пальцем в небо».
  • Оценка после привлечения финансирования (“post-money valuation”) – это, соответственно, оценка до привлечения плюс сумма вклада.

При обсуждении условий сделки и согласовании термшита важно, чтобы все стороны понимали, о какой именно оценке идет речь. Это особенно важно для конвертируемого займа, потому что при внесении вклада в уставный капитал доля инвестора сразу фиксируется. Если используется просто конструкция «сумма займа конвертируется по оценке общества», то это может стать почвой для разногласий.

Например, если pre-money valuation составляет 10 млн руб., и инвестор планирует вложить 2 млн руб., то его доля в капитале должна быть 16,7% – отношение вклада в размере 2 млн руб. к оценке после привлечения в размере 12 млн руб. Однако иногда ангелы полагают, что при таких условиях их доля должна быть равна 20%. Чтобы доля была 20%, надо исходить из того, что pre-money valuation составляет 8 млн руб.

Еще один опытный бизнес-ангел Silicon Valley

Кроме того, что всем надо понимать терминологию, добавим только, что не в интересах ангелов иметь большую долю в проекте. Как правило, размер доли составляет не более 15%, но в любом случае не превышает 20%.

3. Не закрепляют никаких обязанностей (вестинг) для фаундеров

Если вы даете займ или приобретаете долю в капитале компании, это еще не означает автоматически, что основатели стартапа должны изо всех сил пахать на стартап. Более того, основатели в таком случае имеют ровно такие же права и обязанности, как и финансовый инвестор. Они все являются акционерами компании.

Разумеется, когда инвестор ранней стадии дает проекту деньги, он ожидает, что фаундеры будут посвящать проекту все свое время и постараются добиться успеха.

Чтобы такие ожидания отразить юридически, в американских сделках часто используется такой механизм, как вестинг долей основателей (“founders’ vesting”). По условиям вестинга основатели не сразу получают все свои акции вперед, а должны отработать на благо стартапа, как минимум, 4 года.

В российском правовом поле вестинг не очень хорошо работает, потому что в обществах с ограниченной ответственностью (ООО) само общество не может выкупить свои доли обратно у одного из участников. Поэтому для реализации вестинга нужно прописывать достаточно сложный механизм, когда один из участников, оставшихся в бизнесе, имеет право выкупить долю основателя, который покидает компанию, с тем, чтобы в будущем эту долю погасить или передать другому основателю.

Даже если вы не хотите так усложнять сделку, то все равно рекомендуется в корпоративном договоре предусмотреть, что основатели обязаны:

  • Уделять проекту не менее 40 часов в неделю;
  • Не конкурировать со стартапом;
  • Охранять конфиденциальность информации;
  • Передать и передавать в будущем все исключительные права на созданные объекты интеллектуальной собственности.

Раз уж мы упомянули интеллектуальную собственность (ИС), давайте остановимся на этом чуть подробнее.

4. Не обращают внимание на интеллектуальную собственность

Как известно, члены команды и созданные ими объекты ИС – это главные активы любого стартапа.

Бизнес-ангел, который инвестирует в стартап, должен убедиться, что:

  • Основатели передали исключительные права на уже созданные в рамках проекта объекты ИС в пользу компании;
  • Основатели будут безусловно передавать в будущем исключительные права на все объекты ИС, созданные для целей реализации проекта;
  • В компании введен режим коммерческой тайны для защиты ноу-хау (базы клиентов, другой ценной информации);
  • Все сотрудники подписали с компанией договоры, по которым они передают ей исключительные права на ИС;
  • Раскрытие ценной информации третьим лицами происходит после подписания NDA;
  • Стартап не использовал в своей деятельности объекты ИС третьих лиц без их разрешения.

Для посевной сделки такого набора условий по ИС будет достаточно. Для этого нужно подписать соответствующие договоры и добавить в корпоративный договор заверения об обстоятельствах.

5. Пренебрегают юридической проверкой

Чтобы выявить риски и косяки, надо проводить юридический аудит (due diligence). Ангелы часто не хотят этого делать. Что и понятно, ведь это дополнительные издержки.

Вместе с тем, ничто не мешает провести экспресс-проверку на предмет самых страшных рисков. Если уж что-то будет выявлено и станет понятно, что компания пренебрегает юридической гигиеной, то потом уже можно решить, копать глубже или отказываться.

Подробнее про юридический аудит можете почитать здесь. Там есть NDA, перечень документов, чеклист и пример отчета.

6. Забывают предусмотреть передачу доли по наследству

Как правило, в российском правовом поле стартапы создаются в форме ООО, а инвестор приобретает долю в уставном капитале. По общему правилу по законодательству об ООО доля в уставном капитале переходит наследникам. Однако в уставах это часто меняют на другое правило: доля переходит наследникам только с согласия других участников. Если другие участники не дают такого согласия, то наследники имеют право на получение действительной стоимости доли.

С одной стороны, это логично. ООО – это организационно-правовая форма для ведения, скажем, «семейного» бизнеса, где роль каждого участника очень важна. Если один из участников умирает, то его наследник не всегда обладает необходимыми компетенциями и предпринимательским складом, чтобы занять место основателя.

Это логично для основателей стартапа, но не всегда логично для бизнес-ангела. В конце концов ангел дает финансирование – это его главный вклад. Он выступает финансовым инвестором. В таком случае было бы логично, чтобы в случае его смерти доля инвестора переходила бы его наследникам.

Если доля не переходит по наследству, то компания обязана выплатить «действительную» стоимость доли. Не углубляясь в детали, скажем, что действительная стоимость доли не имеет ничего общего с рыночной стоимостью в силу особенностей российского корпоративного законодательства.

7. Не проверяют устав общества

Проверка устава как раз осуществляется в рамках аудита. Здесь мы кратко укажем, на что обратить внимание при проверке устава.

  • У участников не должно быть права выхода из общества. По общему правилу такого права нет, но это может быть изменено в уставе.
  • Полномочия генерального директора ограничены в разумных пределах. Для этого часть вопросов надо отнести к компетенции общего собрания участников.
  • Не надо городить огород и создавать совет директоров.

В остальном стоит проверить, что в уставе нет каких-то экзотических положений, потому что «заводские настройки» для ООО, которые содержатся в законе, вполне разумны и адекватны.

8. Не понимают налоговые последствия инвестиций

Налоговые последствия зависят от:

  • Чьего имени инвестирует бизнес-ангел (от себя лично как физическое лицо, от имени личной холдинговой компании); и
  • В какой юрисдикции проходит сделка (в России или в любой иностранной юрисдикции).

Первое влияет, прежде всего, на порядок налогообложения прибыли от будущего экзита или от дивидендов. Например, если ангел инвестирует как физическое лицо и владеет долей в ООО более 5 лет, то его доходы от продажи доли освобождаются от НДФЛ.

В части юрисдикций стоит помнить о применении законодательства об иностранных контролируемых компаниях (КИК). Если ангел, скажем, покупает акции в американском стартапе и при этом является российским налоговым резидентом, то в зависимости от размера пакета акций он должен:

  • Уведомить об участии в иностранной организации;
  • Подать уведомление о КИК;
  • Ничего не делать.

У нас на сайте есть подробный путеводитель по КИК в свободном доступе – читайте там про все нюансы этой витиеватой подотрасли налогового права.

9. Не включают опционный план в периметр сделки

Каждый западный стартап имеет опционный план для мотивации ключевых сотрудников. Это даже не обсуждается. В то время как в российском венчурном контексте это встречается не так часто. Одна из причин – российское законодательство не очень хорошо подходит для этого.

В прошлом году мы предложили свое видение опционной программы по российском праву для ООО и написали несколько статей про опционы. Я просто оставлю здесь ссылки для тех, кому интересно погрузиться в эту тему дальше.

В конкуренции за таланты с крупными технологическими компаниями стартапы просто вынуждены предлагать сотрудникам опционы. Поэтому мы уже сейчас наблюдаем, как эта практика набирает потихоньку обороты.

10. Дают деньги под честное слово (без юридической структуры)

Да, бывают и такие случаи. Как юристы, мы, конечно, всегда против этого, но также прекрасно понимаем, что иногда просто нет смысла запариваться с учреждением компании, когда, например, идея еще не валидирована или инвестируется сравнительно небольшая сумма.

Мы даже написали в свое время статью про то, как давать деньги стартапу без юрлица. Поскольку особого интереса не было, мы не стали делать типовую документацию для этого.

В любом случае всегда полезно зафиксировать передачу денег. Поэтому, если уж ангел решил дать финансирование без полноценного договора, то не помешает хотя бы составить расписку.

Большинство документов, которые упомянуты в этой статье, входят в состав пакета документов для бизнес-ангелов. Пакет платный, включает путеводитель, шаблоны, консультацию и регулярные апдейты документации.

Статья подготовлена Романом Бузько и Егором Ларичкиным. Мы консультируем по российскому и американскому праву в рамках Buzko Krasnov и занимаемся инвестициями в рамках Lazzy Ventures.

{ "author_name": "Roman Buzko", "author_type": "self", "tags": [], "comments": 3, "likes": 30, "favorites": 153, "is_advertisement": false, "subsite_label": "legal", "id": 202779, "is_wide": false, "is_ugc": true, "date": "Sat, 30 Jan 2021 22:33:02 +0300", "is_special": false }
0
3 комментария
Популярные
По порядку
6

Вот можно же писать статья рекламируя себя...и полезно, и без лишнего цыганства..спасибо

Ответить
3

нормально расписано и по делу, противоречий не выявлено 👌

Ответить
0

Отличная статья!

Ответить

Комментарии

null