Партнёр перестал платить роялти, а взять с него нечего

Сеть судится с франчайзи и выигрывает. Приходит к приставам и выясняет, что у партнёра ООО с уставным капиталом 10 000 рублей, на счетах пусто, оборудование в лизинге, помещение арендовано. Исполнительный лист есть, взыскивать не с чего.

Всё это закладывается в момент подписания договора, когда в нём не появляется раздел об обеспечении.

Ниже три способа из общей части кодекса. К концессии они применяются так же, как к любому другому договору, но глава 54 про них молчит. В договорах франшизы, которые нам приносили на разбор, раздела об обеспечении чаще не было.

Статья 381.1 ГК: денежное обязательство, включая обязанность возместить убытки или уплатить неустойку, может быть обеспечено внесением одной стороной определённой денежной суммы. Там же прямо сказано, что обеспечить можно обязательство, которое возникнет в будущем.

Для франшизы это ровно тот случай. Роялти за третий год работы точки на момент подписания ещё не возникло, а обеспечить его уже можно.

Партнёр вносит сумму при заключении договора. Если партнёр нарушил обязательство, платёж засчитывается в счёт исполнения. Если не нарушил, сумма возвращается при прекращении договора.

Посчитаем на цифрах. Точка с выручкой 2 400 000 рублей в месяц и ставкой роялти 5% платит сети 120 000 рублей. Обеспечительный платёж в размере двух месячных роялти это 240 000 рублей, внесённых вперёд. Столько сеть получает, если партнёр перестал платить и перестал отвечать на письма, и получает без суда.

Размер платежа каждая сеть определяет сама. Разумно считать его от того, за сколько месяцев вы успеваете заметить просрочку и среагировать.

Две вещи в договоре надо написать явно.

Какие обязательства покрывает платёж: только роялти или ещё неустойку, убытки, расходы на демонтаж вывески. Если написано просто "обеспечительный платёж", спор о зачёте неустойки придётся вести отдельно.

Когда он возвращается. Формулировка "возвращается после прекращения договора" без срока означает, что партнёр потребует деньги на следующий день после закрытия точки, а сеть ещё не закончила инвентаризацию.

У способа есть цена. Партнёр вносит платёж одновременно с паушальным взносом, то есть на старте, когда денег у него меньше всего.

Это ответ на пустое юрлицо.

Партнёр заключает договор от ООО. Отвечает по нему ООО. Собственник, который принимал решения и получал прибыль, юридически ни при чём. Поручительство закрывает разрыв: физическое лицо подписывает отдельный договор и отвечает за исполнение вместе со своей компанией.

Статья 363 ГК: при неисполнении обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если договором не предусмотрена субсидиарная ответственность. Солидарно означает, что сеть вправе предъявить требование сразу к собственнику, не доказывая предварительно, что с ООО взять нечего.

Пункт 2 той же статьи: поручитель отвечает в том же объёме, что и должник, включая проценты, судебные издержки по взысканию долга и другие убытки.

Сеть подписала договор, взяла поручительство собственника, через год повысила ставку роялти дополнительным соглашением с ООО партнёра. Собственник это соглашение не подписывал, его никто не спрашивал.

Пункт 2 статьи 367 ГК: если обеспеченное поручительством обязательство изменено без согласия поручителя и это повлекло увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для него, поручитель отвечает на прежних условиях.

Обеспечение осталось на старой ставке, а долг вырос. За разницу отвечает только ООО партнёра, то самое, с которого и начинался разговор.

Ставки и порядок расчёта правятся допсоглашениями регулярно. Каждая такая правка отодвигает поручительство от текущего долга, и заметно это становится только при взыскании.

Лечится тем же пунктом. Договор поручительства может предусматривать заранее данное согласие поручителя отвечать на изменённых условиях. Кодекс ставит условие: такое согласие должно предусматривать пределы, в которых поручитель согласен отвечать. Пределы пишутся цифрой или формулой, формулировка "на любых изменённых условиях" их не заменяет.

Статья 368 ГК: гарант обязуется уплатить бенефициару определённую сумму независимо от действительности обеспечиваемого обязательства. Спор о том, правильно ли сеть начислила роялти, сам по себе обязанность гаранта платить не отменяет.

Абсолютной эта независимость не является. По статье 376 гарант отказывает в выплате, если требование или приложенные документы не соответствуют условиям гарантии либо поданы после окончания её срока. Он же вправе приостановить платёж на срок до семи дней, если есть разумные основания считать документы недостоверными или считать, что обеспеченное обстоятельство не наступило. То есть требование надо готовить по тексту гарантии, а не по ощущению своей правоты.

Распространённое заблуждение: что гарантию выдают только банки. Пункт 3 статьи 368 говорит иначе. Гарантии выдают банки и иные кредитные организации, и тогда это банковская гарантия, а также другие коммерческие организации. Если гарантию выдал кто-то ещё, к его обязательству применяются правила о поручительстве.

Для сети из нескольких десятков точек банковская гарантия обычно избыточна: банк берёт комиссию и сам требует обеспечения от партнёра. Смысл появляется там, где речь о мастер-франшизе на регион или о партнёре, который открывает несколько точек сразу.

По нашему опыту работы с управляющими компаниями сетей от 5 до 200 точек хватает двух вещей: обеспечительного платежа и поручительства собственника. Платёж снимает короткую просрочку без суда, а поручительство даёт, с кого взыскивать, если партнёр ушёл с долгом.

Посмотрите свой договор: есть ли там раздел об обеспечении вообще.

Проверьте действующие поручительства. Если после их подписания вы правили ставку или порядок расчёта, а заранее данного согласия с пределами в договоре нет, обеспечение отстало от долга.

Для новых партнёров включайте обеспечение в пакет сразу, вместе с договором концессии. Отдельным разговором через полгода это не продаётся: партнёр уже вложил деньги и читает такое требование как недоверие.

Материал не является юридической консультацией. По своему договору советуйтесь с юристом.