Что такое параллельный импорт и почему все с ним носятся прямо сейчас

Исчерпание прав означает, что правообладатель интеллектуальной собственности и товарных знаков (совместно IP) теряет возможность запретить продажу продукции, в которой используются его IP (IP защищенная продукция) после того как такая продукция была введена в коммерческий оборот им или с его согласия. Прекращение права устанавливать запрет на перепродажу товара, если первый раз IP защищенная продукция была продана правообладателем или с его согласия, называется правилом первой продажи.

Вопрос только в том, может ли правообладатель после первой продажи IP защищенной продукции в стране Б устанавливать запрет на его ввоз в страну А.

Ответ на этот вопрос в большей степени зависит от того, какой режим исчерпания прав установлен в стране А. Я говорю о большей степени, поскольку есть нюансы, такие как: а была ли сформирована IP в стране Б и какой режим исчерпания применяется в стране Б? Но для целей конкретно этой статьи, этими нюансами можно пренебречь, т. к. я предлагаю рассмотреть этот вопрос больше с рыночной точки зрения, как это влияет на насыщение рынка страны А и на цену товара на рынке страны А. Тем более, что перечисленные нюансы находятся за пределом непосредственного влияния страны А, страна А может влиять только на свою правовую систему и выбирать режим исчерпания в зависимости от того, какие цели она преследует.

Страна А может выбрать национальный режим исчерпания права

Это означает, что правообладатели имеют право устанавливать запрет на ввоз IP защищенной продукции из страны Б. То есть В такой стране А право первой продажи работает только, если первая продажа состоялась в стране А.

Страна А может выбрать международный режим исчерпания права

Это означает, что правообладатели не имеют права устанавливать запрет на ввоз IP защищенной продукции из страны Б и любой другой страны.

Есть еще региональный режим исчерпания, в котором, очевидно, правило первой продажи распространяется на регион, например, ЕС, но в этой статье я не буду на нем подробно останавливаться.

Основным преимуществом национального режима исчерпания IP считается большая привлекательность страны для зарубежных инвестиций. В действительности, кажется очевидным, что предоставляя большую защиту правообладателям, крупные компании будут предпочитать открывать на территории стран с национальным режимом исчерпания IP локализованные производства. Также считается, что такой режим исчерпания прав способствует меньшему проникновению контрафакта в страну.

Но насколько важное значение имеют эти обстоятельства для рынка страны?

Недостатков у национального режима исчерпания прав тоже достаточно:

1. Логистические цепочки строятся только правообладателями. Причем цены на товарных рынках разных стран могут отличаться. Национальный режим исчерпания IP способствует монополизации территории страны зарубежными корпорациями. Если на территории страны с национальным режимом исчерпания прав цены выше, то открытие локализованного производства правообладателями не приведет к снижению цены на IP защищенную продукцию, а позволит правообладателям зарабатывать больше.

2. Локализация производства, как правило, носит упаковочный характер, — никто из правообладателей не стремится передать на территорию другой страны производство технологически емких товаров, большая часть производства заканчивается простой сборкой конечного продукта из поставленных самим правообладателем агрегатов.

Для общего понимания приведу страны, которые голосуют кошельками своих потребителей ради сохранения "инвестиционной привлекательности": Азербайджан, Албания, Барбадос, Ботсвана, Бутан, Гамбия, Кабо-Верде, Камбоджа, Лесото, Либерия, Маврикия, Мадагаскар, Мозамбик, Намибия, Таджикистан, Тонга, Шри Ланка и до недавних пор Российская Федерация, но о нашей стране я напишу ниже в разделе «Почему все носятся с параллельным импортом прямо сейчас». Перечень стран я взял из НИР, подготовленным для Государственной Думы к. ю.н. Д. В.Кожемякиным, А. В.Семеновым, Я. В.Скляровой, с ним вы можете ознакомиться здесь. Страны с международным режимом исчерпания мною взяты из этой же НИР.

Говоря о преимуществах и недостатках международного режима исчерпания IP, можно сказать, что недостатки национального режима становятся преимуществами международного и наоборот.

Важно отметить, что международный режим исчерпания IP дает стране основное преимущество в том, что она начинает влиять на формирование логистических цепочек импорта на свою территорию, что, конечно, в идеальных условиях должно сказаться на снижении потребительских цен.

Но даже, если такое снижение незначительно, поскольку цена является следствием многих факторов, следует четко понимать, что сама возможность налаживания цепочек импорта, исходя из потребностей рынка и национальных интересов, а не воли правообладателей IP защищенной продукции имеет огромное значение для страны, которая находится под санкциями и иностранные инвестиции в экономику которой, и так приостановлены.

Страны, в которых действует международный режим исчерпания IP — это англо-саксонские страны, включая США, Великобританию и Канаду, а кроме того, к странам с международным режимом исчерпания IP можно отнести Бразилию и Турцию.

КНР же на уровне закона не установила режим исчерпания IP, что позволяет судам применять тот режим, который будет в каждом конкретном случае удовлетворять национальным интересам.

В России до сих пор действовал национальный режим исчерпания IP. После введения в отношении России и российских организаций целого ряда санкций и прекращения инвестиций в российскую экономику, в качестве контр санкционных мер был введен 46-ФЗ от 08.03.2022, который среди прочего предусматривал отмену применения неограниченного круга средств защиты интеллектуальных прав в отношении групп товаров, определенных Правительством РФ. Я писал о нем в своем ТГ канале на стадии законопроекта.

Позже в развитие норм 46-ФЗ было введено Постановление Правительства РФ от 29.03.2022 № 506, которое уточнило, что именно не будет применяться, а саму группу товаров поручило утвердить Минпромторгу России.

И вот, что именно отменило Постановление Правительства РФ с одной стороны позволило сделать вывод о легализации в России параллельного импорта и перехода к международному режиму исчерпания IP, а с другой стороны как минимум удивило всех юристов, кто хоть немного понимает в IP.

Дело в том, что в ГК РФ нет отдельной статьи, которая говорит об исчерпании IP, одни нормы (п. 6 ст. 1359 ГК РФ для патентных прав и ст. 1487 ГК РФ для товарных знаков) устанавливают исчерпание IP как таковое и сразу же ограничивают режим исчерпания территорией России — так вот эти нормы были отменены полностью.

Пугает юридическое сообщество и тот факт, что группы товаров будет устанавливать Минпромторг России, то есть исчерпание передано на откуп отдельно взятому министерству. Подробнее о мягко говоря недостатках такой конструкции можно прочитать в статье А. В.Семенова.

В такой юридической конструкции видится много огрехов, начиная с нарушения принципа разделения властей, заканчивая высокой коррупционной составляющей и полной непредсказуемостью правоприменения.

При этом расхождений нет в одном, Россия становится страной с гибридным режимом исчерпания IP, для одних товаров режим исчерпания будет международный, а для других национальный.