Ипотечный кредит и налог на доход от материальной выгоды. Много букв, но это правда

Итак, 28.02.2022 ЦБ России поднял ставку рефинансирования более чем в два раза: с 9,5% до 20%.

Возникла озвученная коллизия:

В Налоговом кодексе РФ есть статья 212 НК РФ, которая предусматривает особенности налогообложения доходов в виде материальной выгоды.

Согласно абз. 6 п. 2 ст. 224 НК РФ доход в виде материальной выгоды от экономии на процентах облагается налогом по ставке 35 процентов.

Что законодатель понимает под доходом налогоплательщика, полученным в виде материальной выгоды?

Мы хотели бы процитировать непосредственно нормы статьи, поскольку имеются противоречия в ее толковании, а после дать наши пояснения.

Итак, обратимся к п. 1 ст. 212 НК РФ (также доходы в виде материальной выгоды перечислены в п. 2, 3 ст. 212 НК РФ, но о них мы сейчас речь не ведем).

Статья 212 НК РФ

Пункт 1. Доходом налогоплательщика, полученным в виде материальной выгоды, являются:

подпункт 1) если иное не предусмотрено настоящим подпунктом, материальная выгода, полученная от экономии на процентах за пользование налогоплательщиком заемными (кредитными) средствами, полученными от организаций или индивидуальных предпринимателей, за исключением:

абз. 2: материальной выгоды, полученной от банков, находящихся на территории Российской Федерации, в связи с операциями с банковскими картами в течение беспроцентного периода, установленного в договоре о предоставлении банковской карты;

абз. 3: материальной выгоды, полученной от экономии на процентах за пользование заемными (кредитными) средствами, предоставленными на новое строительство либо приобретение на территории Российской Федерации жилого дома, квартиры, комнаты или доли (долей) в них, земельных участков, предоставленных для индивидуального жилищного строительства, и земельных участков, на которых расположены приобретаемые жилые дома, или доли (долей) в них;

абз. 4: материальной выгоды, полученной от экономии на процентах за пользование заемными (кредитными) средствами, предоставленными банками, находящимися на территории Российской Федерации, в целях рефинансирования (перекредитования) займов (кредитов), полученных на новое строительство либо приобретение на территории Российской Федерации жилого дома, квартиры, комнаты или доли (долей) в них, земельных участков, предоставленных для индивидуального жилищного строительства, и земельных участков, на которых расположены приобретаемые жилые дома, или доли (долей) в них.

То есть законодатель говорит, что, если вы экономите на процентах от кредита и займа, вы получаете доход, и за него придется оплатить налог.

Исключениями являются:

- если у вас банковская карта с беспроцентным периодом

- если у вас кредит на жилье или на его строительство

- если вы рефинансируете кредит на жилье или на его строительство

В случае, когда у вас такие кредиты, то вы не извлекаете материальной выгоды, экономя на процентах. Но только, если законодатель прямо не предусмотрит иное!

И законодатель предусматривает.

абз. 5 пп. 1 п. 1 ст. 212 НК РФ Материальная выгода, указанная в абзацах третьем и четвертом настоящего подпункта, освобождается от налогообложения при условии наличия права у налогоплательщика на получение имущественного налогового вычета, установленного подпунктом 3 пункта 1 статьи 220 настоящего Кодекса, подтвержденного налоговым органом в порядке, предусмотренном пунктом 8 статьи 220 настоящего Кодекса.

Здесь законодатель указывает, что, если у вас кредит на жилье или на его строительство или вы рефинансируете кредит на жилье или на его строительство, да, не будет являться доходом экономия на процентах по таким кредитам, НО при условии, что вы имеете право на получение имущественного налогового вычета на жилье или его строительство.

Эти условия (нормы абз. 3, абз. 4, абз. 5 пп. 1 п. 1 ст. 212 НК РФ) работают только в совокупности!

Далее законодатель предусматривает следующее «иное».

абз. 6 пп. 1 п. 1 ст. 212 НК РФ: Материальная выгода, полученная от экономии на процентах за пользование налогоплательщиком заемными (кредитными) средствами (за исключением материальной выгоды, указанной в абзацах втором — четвертом настоящего подпункта), признается доходом налогоплательщика, полученным в виде материальной выгоды, при соблюдении в отношении такой экономии хотя бы одного из следующих условий:

абз. 7: соответствующие заемные (кредитные) средства получены налогоплательщиком от организации или индивидуального предпринимателя, которые признаны взаимозависимым лицом налогоплательщика либо с которыми налогоплательщик состоит в трудовых отношениях;

абз. 8: такая экономия фактически является материальной помощью либо формой встречного исполнения организацией или индивидуальным предпринимателем обязательства перед налогоплательщиком, в том числе оплатой (вознаграждением) за поставленные налогоплательщиком товары (выполненные работы, оказанные услуги).

Данная норма устанавливает, что если у вас банковская карта с беспроцентным периодом, то, да, вы освобождены от уплаты налога на доход от материальной выгоды в связи с экономией на процентах.

- если вы и банк (займодавец) признаны взаимозависимыми лицами (ст. 105.1 НК РФ) или состоите в трудовых отношениях

- если экономия на процентах является материальной помощью или формой встречного обязательства, (т.е у вас с организацией договор, что они вам беспроцентную кредитную карту, а вы им прощаете их какой-то долг).

В таких случаях указанная экономия на процентах признается доходом и подлежит налогообложению, даже если у вас беспроцентная карта.

1. Если у вас кредит на жилье или на его строительство, вы рефинансировали кредит на жилье или его строительство, и вы ранее реализовали свое право на получение налогового вычета на имущество.

2. Если у вас кредитная карта с беспроцентным периодом в банке, в котором вы трудоустроены или признаны взаимозависимыми лицами.

3. Если у вас кредитная карта с беспроцентным периодом в банке, который таким отсутствием процентов оказывает вам материальную помощь или исполняет какое-то свое обязательство перед вами.

ВАЖНО! Не все лица, подпадающие под такие критерии, обязаны платить 35% налога. Есть также требования и к принципу определения самой налогооблагаемой базы.

Согласно пп. 1 п. 2 ст. 212 НК РФ при получении налогоплательщиком дохода в виде материальной выгоды, указанной в подпункте 1 пункта 1 настоящей статьи, налоговая база определяется как превышение суммы процентов за пользование заемными (кредитными) средствами, выраженными в рублях, исчисленной исходя из двух третьих действующей ставки рефинансирования, установленной Центральным банком Российской Федерации на дату фактического получения налогоплательщиком дохода, над суммой процентов, исчисленной исходя из условий договора.

Это значит, что для вменения вам дохода от экономии на процентах важно также установить, что имеется разница между процентами по кредиту и ставкой рефинансирования ЦБ на момент исчисления дохода. И если процентная ставка по кредиту ниже, чем 2/3 ставки ЦБ, то разница между этими ставками и будет доходом. Именно поэтому сейчас эта норма стала актуальной, ведь до этого момента многие даже не слышали о такой. Потому что в настоящий момент ставка рефинансирования подскочила до 20%, и 2/3 от нее (13,3%) превышает большинство ставок по ипотечным кредитам в настоящее время.

На примере цифр: если человек, взял ипотеку 5 млн под 10% годовых, то разница между ставками – 3,3%. Следовательно, облагаемая база в данном случае — 165000. Налог в размере 35% составит 57 750 рублей. За весь период ипотеки и при нынешней ставке рефинансирования арифметика именно такая.

Теперь перейдем к противоположному толкованию, которое (к сожалению) не выдерживает критики.

Министерство финансов в своем письме № 03-04-05/89363 от 03.11.2021 приходит к выводу, что для признания доходом экономии на процентах от кредита на жилье или на строительство необходима совокупность трех признаков (абз. 7-10 Письма):

1. Если у вас кредит на жилье или на его строительство, вы рефинансировали кредит на жилье или его строительство, и вы ранее реализовали свое право на получение налогового вычета на имущество.

2. Если вы трудоустроены в банке, в котором у вас взят кредит на жилье, или признаны с ним взаимозависимыми лицами.

3. Если банк, в котором у вас кредит на жилье, такой экономией на процентах оказывает вам материальную помощь или исполняет какое-то свое обязательство перед вами.

Отдельно подчеркнем Письмо- это не Закон, это мнение или трактовка закона отдельным органом исполнительной власти.

! в абз. 6 пп. 1 п. 1 ст. 212 НК РФ прямо прописано, что условия о взаимозависимости лиц, трудовых отношениях и материальной помощи применимы только к материальной выгоде от экономии на процентах по банковская карте с беспроцентным периодом! В скобках в этом абзаце указано: «за исключением материальной выгоды, указанной в абзацах втором — четвертом настоящего подпункта».

Поэтому никак не может быть признана верной и корректной такая позиция Минфин о налоге в отношении экономии на процентах за пользование налогоплательщиком заемными (кредитными) средствами на новое строительство (приобретение жилья).

Домклик просто сослался на Минфин и не разобрал ситуацию так скрупулёзно как мы.

https://blog.domclick.ru/post/czentrobank-podnyal-klyuchevuyu-stavku-do-20-kak-eto-povliyaet-na-nalogi-za-ipoteku

Еще раз отметим, что письма органов исполнительной власти не несут никакой юридической силы, не являются нормативными актами. В связи с этим рискованно полагаться на их позицию, поскольку практика, основанная на прямом толковании закона, может пойти в противоположную сторону.

ППКС. Кандидат юридических наук, основатель Legal Up Михаил Алексеев