Договор конвертируемого займа в ООО — версия 2.0
В преддверии Нового года мы решили сделать небольшой подарок стартапам и бизнес-ангелам – обновили один из наших самых популярных продуктов и сделали его бесплатным. В этой заметке тезисно освещаем, как обновленный конвертируемый заем будет работать в России. Сам документ вы можете скачать здесь.
Можем вполне уверенно сказать, что этот шаблон является первым доступным договором конвертируемого займа по российскому праву, который повторяет логику распространенного на западе инструмента финансирования. В будущем мы также планируем адаптировать SAFE под российское право.
Как конвертируемый заем работает в США?
В США конвертируемый заем автоматически конвертируется в акции компании в случае наступления следующего раунда финансирования. При этом инвестор по конвертируемому займу получает тот же класс акций, что и инвестор нового раунда (по факту те же права).
В этом и есть одно из преимуществ конвертируемого займа – не нужно обсуждать со стартапом условия входа раннего инвестора в компанию, так как эти условия входа уже обсудит за свой счет более профессиональный инвестор в будущем.
В чем сложность в России?
В ООО вместо акций, которые могут быть разных классов, только одинаковые доли. Кроме того, миноритарий в ООО имеет по закону значительные права, которые могут усложнять управление стартапом или вообще блокировать принятие решений в нем.
Чтобы такого не происходило, на практике заключают корпоративный договор, в котором описывают права и обязанности инвестора (вы можете больше почитать про корпоративный договор с миноритарием здесь), то есть уже заранее думают о будущих условиях входа. Тем самым, по сравнению с американским вариантом, конвертируемый заем теряет свое преимущество.
А что вы сделали?
Мы включили в наш шаблон положения о том, что инвестор по конвертируемому займу должен будет заключить при конвертации корпоративный договор, по ��оторому он будет иметь те же права и обязанности, что и новый инвестор. Поэтому впредь сторонам не нужно беспокоиться о заключении корпоративного договора.
Потолок оценки и дисконт
Мы также сразу добавили в договор положения о потолке конвертации и дисконте. Это все, конечно, на усмотрение сторон конкретной сделки, но в американских сделках такие условия включают почти всегда.
Что такое «раунд финансирования» в российских условиях?
В нашем шаблоне за раунд финансирования мы берем увеличение уставного капитала ООО за счет третьего лица-инвестора. Этот способ является очень популярным способом инвестиций в России. Вместе с тем мы понимаем, что инвестиции могут быть и другими способами – через покупку ключевых активов стартапа, покупку или поглощение стартапа стратегическим инвестором, слияние с конкурентом, выдачу новых конвертируемых займов. Такие способы мы именуем в шаблоне «событиями ликвидности».
В случае наступления события ликвидности, в отличие от раунда финансирования, заем не будет автоматически конвертироваться в долю в уставном капитале, а у инвестора будет выбор – конвертировать его или потребовать назад деньги.
А что если ни раунд финансирования, ни событие ликвидности не произойдет?
Действительно, помимо прихода инвесторов по истечении срока займа может быть 3 варианта развития стартапа:
- Стартап перестал расти и развивается как небольшой, но зато стабильный бизнес;
- У стартапа существуют определенные проблемы;
Стартап успешно развивается и является прибыльным, а потому не нуждается во внешних инвестициях.
Соответственно, для всех этих трех сценариев развития стартапа наш шаблон предусматривает для инвестора возможность выбрать:
Вернуть заем с процентами;
Если, несмотря на проблемы, инвестор верит в перспективы стартапа, то он может продлить срок займа;
- Конвертировать заем в долю в уставном капитале стартапа по заранее определенной формуле, привязанной к выручке стартапа.
А что вообще за права приобретет инвестор в случае конвертации?
Мы предусмотрели минимальный набор прав, который, естественно, может быть сужен сторонами сделки или расширен, если инвестор нового раунда позаботится об этом и захочет иметь больше прав для себя (тогда и инвестор по конвертируемому займу будет иметь их):
Право на участие в управлении делами стартапа;
Право на получение информации о деятельности стартапа и на ознакомление с документами его бухгалтерской отчетности;
- Право на участие в распределении прибыли;
- Право на отчуждение принадлежащей инвестору доли;
- Право на присоединение к сделкам других участников (“tag-along”);
- Право на получение в случае ликвидации стартапа часть его имущества.
Конечно, существует еще и четвертый сценарий – у стартапа все настолько плохо, что никакие дополнительные инвестиции ему не помогут, а инвестору по конвертируемому займу остается только банкротить стартап. Но последствия в случае реализации такого сценария бессмысленно прописывать в шаблоне.
А как российские суды к вашему договору отнесутся?
Скажем сразу – если стартап не захочет конвертировать инвестора, то заставить стартап сделать это через суд не получится. И дело не в российских судах, а в недостатках корпоративного законодательства. Чтобы снизить такой риск до минимума, договор предусматривает (а) солидарную ответственность основателей (то есть каждый из них будет отвечать за возврат займа стартапом) и (б) повышенный процент на сумму займа.
Также на практике хорошо работает инструмент репутации. Если основатели не захотят принимать инвестора, это достаточно быстро станет известно рынку.
С остальными положениями договора проблем в суде не будет. Если так сильно хочется избежать государственного суда и есть деньги – идите в третейский суд, там квалифицированные арбитры и конфиденциальный процесс.
Заключение
Надеемся, что теперь вы больше понимаете про то, как работает конвертируемый заем в России, а наш шаблон будет полезен вам в новом 2021 году. У нас в свою очередь на 2021 год масштабные планы. В середине января опубликуем исчерпывающий гайд для получателей опционов в американских компаниях, сделаем большой онлайн-курс для стартапов: от регистрации компании до экзита.
В планах также запустить курс для бизнес-ангелов, создать аналог американского SAFE для России и подготовить путеводитель по наследственному планированию. Подписывайтесь на нас в соцсетях, чтобы быть в курсе анонсов! А еще скачивайте другие документы в нашем магазине – там много полезного и интересного как для бизнеса, так и для граждан.
Другие материалы, которые могут вас заинтересовать:
Авторы заметки – Егор Ларичкин и Роман Бузько, которые консультируют инвесторов и стартапы по праву США и России в рамках Buzko Legal, а также координируют деятельность стартапов и инвесторов в других юрисдикциях.