Договор конвертируемого займа в ООО — версия 2.0

В преддверии Нового года мы решили сделать небольшой подарок стартапам и бизнес-ангелам – обновили один из наших самых популярных продуктов и сделали его бесплатным. В этой заметке тезисно освещаем, как обновленный конвертируемый заем будет работать в России. Сам документ вы можете скачать здесь.

Договор конвертируемого займа в ООО — версия 2.0

Если вы первый раз слышите о том, что такое конвертируемый заем, то рекомендуем ознакомиться с нашей первой заметкой на эту тему. Если хотите узнать, на каких условиях многие наши клиенты и покупатели шаблона заключали сделки в прошлом, – читайте статью.

Можем вполне уверенно сказать, что этот шаблон является первым доступным договором конвертируемого займа по российскому праву, который повторяет логику распространенного на западе инструмента финансирования. В будущем мы также планируем адаптировать SAFE под российское право.

Как конвертируемый заем работает в США?

В США конвертируемый заем автоматически конвертируется в акции компании в случае наступления следующего раунда финансирования. При этом инвестор по конвертируемому займу получает тот же класс акций, что и инвестор нового раунда (по факту те же права).

В этом и есть одно из преимуществ конвертируемого займа – не нужно обсуждать со стартапом условия входа раннего инвестора в компанию, так как эти условия входа уже обсудит за свой счет более профессиональный инвестор в будущем.

В чем сложность в России?

В ООО вместо акций, которые могут быть разных классов, только одинаковые доли. Кроме того, миноритарий в ООО имеет по закону значительные права, которые могут усложнять управление стартапом или вообще блокировать принятие решений в нем.

Чтобы такого не происходило, на практике заключают корпоративный договор, в котором описывают права и обязанности инвестора (вы можете больше почитать про корпоративный договор с миноритарием здесь), то есть уже заранее думают о будущих условиях входа. Тем самым, по сравнению с американским вариантом, конвертируемый заем теряет свое преимущество.

А что вы сделали?

Мы включили в наш шаблон положения о том, что инвестор по конвертируемому займу должен будет заключить при конвертации корпоративный договор, по которому он будет иметь те же права и обязанности, что и новый инвестор. Поэтому впредь сторонам не нужно беспокоиться о заключении корпоративного договора.

Потолок оценки и дисконт

Мы также сразу добавили в договор положения о потолке конвертации и дисконте. Это все, конечно, на усмотрение сторон конкретной сделки, но в американских сделках такие условия включают почти всегда.

Что такое «раунд финансирования» в российских условиях?

В нашем шаблоне за раунд финансирования мы берем увеличение уставного капитала ООО за счет третьего лица-инвестора. Этот способ является очень популярным способом инвестиций в России. Вместе с тем мы понимаем, что инвестиции могут быть и другими способами – через покупку ключевых активов стартапа, покупку или поглощение стартапа стратегическим инвестором, слияние с конкурентом, выдачу новых конвертируемых займов. Такие способы мы именуем в шаблоне «событиями ликвидности».

В случае наступления события ликвидности, в отличие от раунда финансирования, заем не будет автоматически конвертироваться в долю в уставном капитале, а у инвестора будет выбор – конвертировать его или потребовать назад деньги.

А что если ни раунд финансирования, ни событие ликвидности не произойдет?

Действительно, помимо прихода инвесторов по истечении срока займа может быть 3 варианта развития стартапа:

  1. Стартап перестал расти и развивается как небольшой, но зато стабильный бизнес;
  2. У стартапа существуют определенные проблемы;
  3. Стартап успешно развивается и является прибыльным, а потому не нуждается во внешних инвестициях.

Соответственно, для всех этих трех сценариев развития стартапа наш шаблон предусматривает для инвестора возможность выбрать:

  1. Вернуть заем с процентами;

  2. Если, несмотря на проблемы, инвестор верит в перспективы стартапа, то он может продлить срок займа;

  3. Конвертировать заем в долю в уставном капитале стартапа по заранее определенной формуле, привязанной к выручке стартапа.

А что вообще за права приобретет инвестор в случае конвертации?

Мы предусмотрели минимальный набор прав, который, естественно, может быть сужен сторонами сделки или расширен, если инвестор нового раунда позаботится об этом и захочет иметь больше прав для себя (тогда и инвестор по конвертируемому займу будет иметь их):

  1. Право на участие в управлении делами стартапа;

  2. Право на получение информации о деятельности стартапа и на ознакомление с документами его бухгалтерской отчетности;

  3. Право на участие в распределении прибыли;
  4. Право на отчуждение принадлежащей инвестору доли;
  5. Право на присоединение к сделкам других участников (“tag-along”);
  6. Право на получение в случае ликвидации стартапа часть его имущества.

Конечно, существует еще и четвертый сценарий – у стартапа все настолько плохо, что никакие дополнительные инвестиции ему не помогут, а инвестору по конвертируемому займу остается только банкротить стартап. Но последствия в случае реализации такого сценария бессмысленно прописывать в шаблоне.

А как российские суды к вашему договору отнесутся?

Скажем сразу – если стартап не захочет конвертировать инвестора, то заставить стартап сделать это через суд не получится. И дело не в российских судах, а в недостатках корпоративного законодательства. Чтобы снизить такой риск до минимума, договор предусматривает (а) солидарную ответственность основателей (то есть каждый из них будет отвечать за возврат займа стартапом) и (б) повышенный процент на сумму займа.

Также на практике хорошо работает инструмент репутации. Если основатели не захотят принимать инвестора, это достаточно быстро станет известно рынку.

С остальными положениями договора проблем в суде не будет. Если так сильно хочется избежать государственного суда и есть деньги – идите в третейский суд, там квалифицированные арбитры и конфиденциальный процесс.

Заключение

Надеемся, что теперь вы больше понимаете про то, как работает конвертируемый заем в России, а наш шаблон будет полезен вам в новом 2021 году. У нас в свою очередь на 2021 год масштабные планы. В середине января опубликуем исчерпывающий гайд для получателей опционов в американских компаниях, сделаем большой онлайн-курс для стартапов: от регистрации компании до экзита.

В планах также запустить курс для бизнес-ангелов, создать аналог американского SAFE для России и подготовить путеводитель по наследственному планированию. Подписывайтесь на нас в соцсетях, чтобы быть в курсе анонсов! А еще скачивайте другие документы в нашем магазине – там много полезного и интересного как для бизнеса, так и для граждан.

Другие материалы, которые могут вас заинтересовать:

Авторы заметки – Егор Ларичкин и Роман Бузько, которые консультируют инвесторов и стартапы по праву США и России в рамках Buzko Legal, а также координируют деятельность стартапов и инвесторов в других юрисдикциях.

1919
27 комментариев
100 ₽

Регулирование изменилось, про новые правила заключения конвертируемого займа читайте здесь (https://vc.ru/legal/270319-dogovor-konvertiruemogo-zayma-posle-nedavnih-pravok-v-zakon). Еще советую присмотреться к такому инструменту как SAFE, в России уже тоже хорошо работает (https://vc.ru/legal/320472-safe-v-rossii-mechty-sbyvayutsya).

Я открыл отдельную практику по венчурным сделкам. Помимо VC.ru, полезный контент, документы и кейсы будут здесь (http://larmannlegal.com/venture).

Ответить

Всё равно, иметь подписанную бумажку лучше, чем её не иметь. Либо на совесть давить (1.), а если не сработает, то в суд (2.), а если не срабоатет, то хотя-бы репутационно (3.) - показать другим, что вот, мол, редиска, договор не исполняет, с ним не связывайтесь. Поэтому автору статьи и авторам документа - зачет! 

Кстати, третейский суд - отличный вариант. Быстро и судьи квалифицированы. Говорю, как председатель третейского суда :)

5
Ответить

Zai Modavec

3
Ответить

Сербский инвестор

1
Ответить

Конечно же, причём в статье и шаблоне везде об этом подумали, а на картинке забыли

Ответить

После текста "распределение прибыли" (это - для стартапа), дальше - можно уже не читать.
Попытка натянуть сову (американские нормы) на глобус (российское законодательство и правоприменение) - похвальны, но изначально провальны (про районный суды выше - уже написали).
Более того, они (попытки) - свидетельствуют исключительно о "первом подходе к снаряду". (что - совершенно не плохо, наоборот, без первого - не будет и второго)
Вообще то "рынок" (те кто на эти грабли прыгал лет двадцать назад) - уже давно нашли решение. (Бонус-спойлер: Стартап - исходно инкорпорируется в целевой юрисдикции (юрисдикции главного клиента, главного инвестора, или будущего покупателя), и всё что у него есть (включая пропущенную вами IP) - вешается на эту чистую компанию. А в РФ (при острой необходимости) - делается/регистрируется официальное представительство)
Но сама попытка похода юристов из офиса в "поле" - не может не вызывать похвалу.

Ответить

я с вами не согласен, почему сразу провальны? Почему если законы РФ то сразу все плохо? Ранее про НДА писали что не работает по ТК но практика уже появляется, про shareholders advance считали трудным но есть кейсы. Про эскроу до эпохи Медведева знали только юристы хорошо знакомые с англ-сакс правом. Так называемый "рынок" это только ваши клиенты и ваше представлении кроме которого есть еще довольно большой пласт проектов/стартапов и пр. с суммой входа от 50 тыс.руб который как-то структурируют свои сделки. Я понимаю, вам с высоты вашего "рынка" такая мелочь не важна - а вот у нас в регионах это жизнь и нет никакого "натягивания совы на глобус" когда в российскую правоприменительную практику, хотя бы вот таким образом, вносятся удобные и понятные инструменты финансирования бизнеса.  

3
Ответить