Договор конвертируемого займа в ООО — версия 2.0

В преддверии Нового года мы решили сделать небольшой подарок стартапам и бизнес-ангелам – обновили один из наших самых популярных продуктов и сделали его бесплатным. В этой заметке тезисно освещаем, как обновленный конвертируемый заем будет работать в России. Сам документ вы можете скачать здесь.

Если вы первый раз слышите о том, что такое конвертируемый заем, то рекомендуем ознакомиться с нашей первой заметкой на эту тему. Если хотите узнать, на каких условиях многие наши клиенты и покупатели шаблона заключали сделки в прошлом, – читайте статью.

Можем вполне уверенно сказать, что этот шаблон является первым доступным договором конвертируемого займа по российскому праву, который повторяет логику распространенного на западе инструмента финансирования. В будущем мы также планируем адаптировать SAFE под российское право.

В США конвертируемый заем автоматически конвертируется в акции компании в случае наступления следующего раунда финансирования. При этом инвестор по конвертируемому займу получает тот же класс акций, что и инвестор нового раунда (по факту те же права).

В этом и есть одно из преимуществ конвертируемого займа – не нужно обсуждать со стартапом условия входа раннего инвестора в компанию, так как эти условия входа уже обсудит за свой счет более профессиональный инвестор в будущем.

В ООО вместо акций, которые могут быть разных классов, только одинаковые доли. Кроме того, миноритарий в ООО имеет по закону значительные права, которые могут усложнять управление стартапом или вообще блокировать принятие решений в нем.

Чтобы такого не происходило, на практике заключают корпоративный договор, в котором описывают права и обязанности инвестора (вы можете больше почитать про корпоративный договор с миноритарием здесь), то есть уже заранее думают о будущих условиях входа. Тем самым, по сравнению с американским вариантом, конвертируемый заем теряет свое преимущество.

Мы включили в наш шаблон положения о том, что инвестор по конвертируемому займу должен будет заключить при конвертации корпоративный договор, по которому он будет иметь те же права и обязанности, что и новый инвестор. Поэтому впредь сторонам не нужно беспокоиться о заключении корпоративного договора.

Мы также сразу добавили в договор положения о потолке конвертации и дисконте. Это все, конечно, на усмотрение сторон конкретной сделки, но в американских сделках такие условия включают почти всегда.

В нашем шаблоне за раунд финансирования мы берем увеличение уставного капитала ООО за счет третьего лица-инвестора. Этот способ является очень популярным способом инвестиций в России. Вместе с тем мы понимаем, что инвестиции могут быть и другими способами – через покупку ключевых активов стартапа, покупку или поглощение стартапа стратегическим инвестором, слияние с конкурентом, выдачу новых конвертируемых займов. Такие способы мы именуем в шаблоне «событиями ликвидности».

В случае наступления события ликвидности, в отличие от раунда финансирования, заем не будет автоматически конвертироваться в долю в уставном капитале, а у инвестора будет выбор – конвертировать его или потребовать назад деньги.

Действительно, помимо прихода инвесторов по истечении срока займа может быть 3 варианта развития стартапа:

Соответственно, для всех этих трех сценариев развития стартапа наш шаблон предусматривает для инвестора возможность выбрать:

Мы предусмотрели минимальный набор прав, который, естественно, может быть сужен сторонами сделки или расширен, если инвестор нового раунда позаботится об этом и захочет иметь больше прав для себя (тогда и инвестор по конвертируемому займу будет иметь их):

Конечно, существует еще и четвертый сценарий – у стартапа все настолько плохо, что никакие дополнительные инвестиции ему не помогут, а инвестору по конвертируемому займу остается только банкротить стартап. Но последствия в случае реализации такого сценария бессмысленно прописывать в шаблоне.

Скажем сразу – если стартап не захочет конвертировать инвестора, то заставить стартап сделать это через суд не получится. И дело не в российских судах, а в недостатках корпоративного законодательства. Чтобы снизить такой риск до минимума, договор предусматривает (а) солидарную ответственность основателей (то есть каждый из них будет отвечать за возврат займа стартапом) и (б) повышенный процент на сумму займа.

Также на практике хорошо работает инструмент репутации. Если основатели не захотят принимать инвестора, это достаточно быстро станет известно рынку.

С остальными положениями договора проблем в суде не будет. Если так сильно хочется избежать государственного суда и есть деньги – идите в третейский суд, там квалифицированные арбитры и конфиденциальный процесс.

Надеемся, что теперь вы больше понимаете про то, как работает конвертируемый заем в России, а наш шаблон будет полезен вам в новом 2021 году. У нас в свою очередь на 2021 год масштабные планы. В середине января опубликуем исчерпывающий гайд для получателей опционов в американских компаниях, сделаем большой онлайн-курс для стартапов: от регистрации компании до экзита.

В планах также запустить курс для бизнес-ангелов, создать аналог американского SAFE для России и подготовить путеводитель по наследственному планированию. Подписывайтесь на нас в соцсетях, чтобы быть в курсе анонсов! А еще скачивайте другие документы в нашем магазине – там много полезного и интересного как для бизнеса, так и для граждан.

Другие материалы, которые могут вас заинтересовать:

Авторы заметки – Егор Ларичкин и Роман Бузько, которые консультируют инвесторов и стартапы по праву США и России в рамках Buzko Legal, а также координируют деятельность стартапов и инвесторов в других юрисдикциях.

#ООО #стартапы #инвестиции