Due Diligence инвестора: чек-лист от юриста фонда

Что нужно знать и делать изначально, чтобы возможная сделка не сорвалась в последний момент. Будет полезно начинающим бизнес-ангелам, а также всем, кто планирует работать на венчурном рынке.

Привет! Я Юлия Лукьянова, руководитель направления правового сопровождения инвестиционных проектов Admitad Invest. В прошлый раз мы разбирались, как правильно оформлять стартап, а сегодня попытаемся понять, что нужно обязательно сделать перед продажей его доли или полным выкупом.

Времена, когда деньги давались «под честное слово», давно прошли (хотя некоторые утверждают обратное). Проведение комплексной юридической оценки (due diligence) — стандартная процедура перед любой сделкой, поэтому фаундеру стоит знать моменты, которые будут внимательно изучать ребята в костюмах «с той стороны» и заранее готовить проект к “продаже” (как в прямом, так и в переносном смыслах).

В моей практике было немало примеров, когда надежды на получение инвестиций разбивались о скрытые или явные проблемы стартапов. Как представитель тех самых “проверяющих ребят”, я опишу основные шаги проверки: на что нужно обращать особое внимание. И в конце собрать все в один простой и понятный чек-лист. Поехали!

Я не зря поставила данный пункт первым в списке. Первое, что фаундерам нужно сделать, прежде чем начинать тратить деньги на сайты, презентации, да и просто свое и чужое время, это проверить законность бизнес-модели.

Это самая интересная история, на которую следует обратить максимум внимания. Мы, как юристы, оцениваем бизнес-модель с точки зрения юридической — насколько эта бизнес-модель законна. Потому что фаундеры часто вообще не думают об этой составляющей — MVP работает? Отлично, пошли на взлет!

Мы же смотрим, насколько бизнес-модель соответствует законодательству. Не только российскому, но и международному, если у проекта есть амбиции выйти на международный рынок:

• Не нарушена ли там цепочка прав на интеллектуальную собственность?
• Не нарушает ли эта бизнес-модель законодательство о персональных данных?
• Не нарушает ли бизнес-модель стартапа другие нормы законодательства?

Вся цепочка взаимодействия проверяется step-by-step, с учетом даже потенциально возможных изменений в законах. Например, сейчас очень популярны Edtech стартапы и различные микро курсы. Однако, в связи с шумихой вокруг “инфоцыганства” и “марафонов” очевидно, что в скором времени ожидается ужесточение законодательства в области образовательных услуг.

Поэтому (заметка для стартапера) бизнес-модель должна предусматривать и пояснять все ключевые моменты: от того, сможет ли стартап в принципе запуститься на выбранном рынке или в регионе (есть ли соответствие законодательству, например, РФ), до того, насколько модель вообще адекватна (без замков в облаках).

Через нас проходило много проектов и, к сожалению, некоторые просто не могли быть реализованы на рынке России. Особенно остро это касается IT-проектов, работающих с персональными данными.

Что еще? После проверки бизнес-модели выполняется еще несколько шагов: проверка IP, наличие кредиторских и дебиторских задолженностей. И из всех вышеуказанных пунктов создается общая картина по проекту.

Проверка по базам данных — “Контур.Фокус”, “Спарк”, Casebook и др. — первый и самый простой шаг. Если у вас есть юрлицо, то проверяющие обязательно запросят данные по нему. Для этого нам достаточно ИНН, ОГРН или их аналогов для иностранных юр.лиц. Сейчас запрашивать огромный список документов для проверки и всевозможные нотариально заверенные свидетельства с гербовыми печатями не нужно, достаточно знать ИНН компании.

Мы все же мы запрашиваем учредительные документы у компаний: устав, учредительный договор, а в некоторых случаях иные документы, чтобы понять нет ли ограничений по корпоративным процедурам и ограничений на вход инвесторов.

Также компания проверяется и по другим доступным базам и реестрам: ФССП, сайты судов, ФИПС и др. Мы проверяем наличие судебных дел, налоговых задолженностей. Ответственных руководителей проекта мы можем проверить в реестре дисквалифицированных лиц. Главная задача — увидеть, нет ли у фаундера каких-либо ограничений, важных для дальнейшего оформления сделки.

Например, в хорошем по ряду показателей проекте основатель стартапа может банально… не быть гендиректором по юридическим основаниям (например, у человека есть запрет на ведение деятельности из-за налоговых задолженностей или административных правонарушений). В таком случае рассчитывать, что инвестиции пойдут в виде транша физическому лицу на личную банковскую карточку, точно не стоит.

Частый вопрос: а если у фаундера есть алименты или личные долги по кредитам, штрафы? Ответ: некритично. Это его личное дело (как физического лица), а инвестиции даются лицу юридическому. Компания не несет ответственность по долгам ее учредителей, как и учредитель не несет ответственности по долгам компании.

Также после этого этапа могут запросить отчет о финансовых результатах, бухгалтерский баланс, возможно, отчет о прибылях и убытках.

Хочу отметить, что на стадии получения первичных инвестиций (pre-seed) на ваши финансовые показатели не будут смотреть очень пристально.

В этот момент инвесторы стремятся закрепить свое участие в проекте, да и никто не ждет от стартапа выдающихся финансовых результатов или серьезной прибыли. Поэтому, если у вас были отрицательные показатели за предыдущие годы — опасаться не стоит, это нормально.

Почему важно правильно оформлять IP?

IP — intellectual property. Это общепринятый термин, который объединяет все возможные объекты интеллектуальной собственности. Фаундеры, создающие проект, обычно не задумываются о том, что нужно правильно или вообще как-либо оформлять объекты интеллектуальной собственности. А если мы говорим об IT-стартапах, то активов, кроме нематериальных, у них, как правило, и нет.

Мы с командой составили IP чек-лист, который просим заполнить проекты.

Что в рамках стартапа точно заинтересует инвестора?

Это коммерческое обозначение или товарный знак — если он у вас есть. Графический логотип и название проекта. Товарные знаки регистрируются, (если мы говорим про Россию) через Роспатент (ФИПС). Может быть зарегистрировано и название, и графическое изображение, на компанию либо на ИП (кстати, говорят, скоро можно будет и на физических лиц).

Если права на IP изначально неправильно оформлены, то в инвестиционных соглашениях инвестор обяжет стартапера оформить IP проекта на юридическое лицо, которому пойдут инвестиции.

Для стартапов важно сразу при его создании и перед тем, как начинать разработки, оформлять с разработчиками и авторами юридически грамотно составленные договоры, в которых будет прописано отчуждение прав на результаты интеллектуальной деятельности (кодовая часть, дизайн и другие объекты). Если вы оформляете разработчиков в штат по трудовым договорам, важно оформить локальные акты, связанные с формированием объектов IP. В противном случае вы придете к тому, что деньги за разработки будут потрачены, а прав на ПО и дизайн у вас не будет. И вам перед сделкой придется разыскивать авторов и разработчиков и заключать с ними договоры.

Мы проверяем не только наличие прав на IP, но и мониторим компанию и проект в интернете, смотрим на сайт, аккаунты в соцсетях, на кого зарегистрированы домены и приложения в App Store и Google Play.

Репутационные риски — вторая часть Brand-research

Начинается этот этап проверки с банального поиска в Google и Yandex. Кроме очевидных вещей (возможной деловой недобросовестности, например), юридический отдел крайне внимательно смотрит на политические, этические и социальные моменты. Если проект частично или полностью “заходит” в эти зоны, даже с совершенно логичными и добрыми намерениями, это риск или “красный флажок” (red flags), которые юристы выделяют как риски для бизнеса.

Если все ок, то можно переходить к стадии юридического оформления договоренностей.

Если не ок — мы ставим “красные флажки” на проблемных местах, определяем риски, а дальше руководство решает, можно ли исправить ситуацию и нужно ли делать это вообще.

Пройдемся по пунктам еще раз:

1. Оцениваем бизнес-модель (PESTLE-анализ вам в помощь).
2. Проверяем компанию в системах проверки контрагентов, по базам ФНС, судов и др.
3. Проверяем учредительные документы на предмет корпоративных ограничений и соответствию целям сделки.
4. Проверяем IP и проводим бренд-research (используем сервисы «Онлайн.Патент», ФИПС и информационное поле вокруг проекта).
5. Уточняем необходимость получения лицензии при осуществлении деятельности (и любых иных разрешений, в том числе включения в какой-либо реестр).
6. Смотрим на финансовые показатели и кредитную историю.

Финальный штрих — на основании всего вышеуказанного оцениваем риски: репутационные, налоговые и корпоративные. В последних обязательно проводим проверку гендира и устава на предмет его полномочий (в том числе смотрим, нет ли ограничений по инвестированию, получению займов и так далее).

Соответственно, если вы только планируете запускать свой стартап, есть смысл заранее (на этапе действующего MVP или создания вашего юрлица) позаботиться о том, чтобы все эти пункты уже изначально были приведены в порядок. Естественно, лучше всего это делать с помощью юристов.

That's all. В следующий раз расскажу о том, как правильно готовить документы для заключения сделки — не забывайте подписаться. А если у вас остались какие-либо вопросы по сегодняшней теме — пишите в комментариях.

Общая стратегия, выработанная совместно с коллегами и руководителями фонда, достаточно простая:

• Мы смотрим на адекватность. Запрашиваем стандартный и минимальный пакет документов. Фаундер заполняет простой опросник, предоставляет документы — все, для первых шагов и проверки по базам этого достаточно.
• Мы не проводим какой-то особо въедливый due diligence (как его делают консалтеры «большой четверки», но, там, правда, решаются немного иные задачи).

Ключевой момент — необходимо проверять, нет ли в уставе ограничения на корпоративное управление, на вхождение инвесторов, на принятие решений. В целом, стандартная процедура — как для проверки контрагентов к какому-нибудь тендеру, но со своей спецификой.