Share Purchase Agreement в венчурных сделках в IT: ключевые условия

В случае, если стартап собирается привлекать в свой бизнес венчурные инвестиции или продавать бизнес целиком на более позднем этапе, фаундеры обязательно столкнутся с таким документом, как share purchase agreement.

В этом посте мы хотим рассказать вам о ключевых условиях этого документа, на которые стоит обратить внимание при анализе договора и ведении переговоров.

Share purchase agreement (SPA) – это договор купли-продажи акций (долей), в котором фиксируются как юридические, так и коммерческие условия сделки (перехода прав на акции от продавца к покупателю). SPA заключается при cash-out финансировании – тогда, когда акции продаются фаундером и деньги идут ему напрямую.

Отметим, что в венчурных сделках продавцом может выступать сам стартап. В ситуации, если акции продаются стартапом (cash-in), а деньги идут на развитие бизнеса, стороны заключают share subscription agreement (SSA, договор подписки на акции).

Конкретные условия share purchase agreement зависят от сделки. Ниже мы рассмотрим базовую структуру и условия, которые встречаются в большинстве договоров купли-продажи акций.

1. Definitions (определения)

Раздел с перечнем терминов, встречающихся в договоре, часть из которых могут существенно влиять на права и обязанности сторон, бизнес-условия сделки. Ознакомившись с основной частью договора, не просматривая раздел definitions, у вас может сложиться впечатление, что условие соответствует вашим интересам. Однако определение того или иного термина, которое как раз находится в разделе definitions, может играть не в вашу пользу.

Например, иногда в SPA содержатся положения о запрете для фаундеров (продавцов) на занятие конкурирующей деятельностью (раздел non-compete, подробно о нем мы недавно рассказывали в этом посте). Так, проанализировав основной раздел о non-compete, необходимо уделить внимание и definitions: определения бизнеса стартапа и конкурирующей деятельности должны быть сформулированы максимально четко. Убедившись в корректности всех формулировок, в последующем вы не столкнетесь с чрезмерными ограничениями и риском быть привлеченными к ответственности.

2. Share transfer and price (передача акций и цена)

Один из ключевых разделов раздел share purchase agreement, в котором фиксируются следующие положения:

3. Conditions precedent (условия заключения сделки)

В этом разделе содержится перечень действий, которые стороны должны совершить до момента закрытия сделки. Соответственно, пока они не будут исполнены, сделка не состоится.

До закрытия сделки стороны должны предоставить друг другу пакет документов, подтверждающих возможность совершения сделки. Их объем зависит от конкретной сделки и ее сторон. Приведем несколько общих примеров:

а) покупатель точно запросит у продавца:

б) от покупателя также требуется подтверждение его правоспособности. Базово: паспорт, доверенность, резолюции совета директоров/борда, устав

в) в сделках с IT стартапами инвестор видит наибольшую ценность в IP компании, поэтому еще одним condition precedent нередко является обязанность надлежащего оформления всех прав на IP стартапа.

4. Closing (закрытие сделки)

Closing – момент, когда сторонами выполняются все ключевые обязанности по сделке (включая conditions precedent), в том числе передаются акции и производится оплата за них, и сделка считается завершенной.

Нередко в SPA можно увидеть такое условие, как long-stop date – крайняя дата, до которой conditions precedent должны быть исполнены, чтобы закрыть сделку. Условие обычно добавляется в договор, чтобы избежать срыва сделки не по вине сторон (например, если предполагаются, что могут возникнуть задержки со стороны банков). Однако если обязательства не исполняются до окончания long-stop date, сделка может не совершиться.

5. Post-closing covenants

Раздел, который содержит в себе перечень завершающих обязательств, которые стороны должны совершить в течение какого-то определенного времени после closing (обычно в течение месяца). Как правило, это какие-то дополнительные и менее важные обязанности сторон (регистрация изменений в корпоративные документы, выдача инвестору сертификатов на акции), которые не могут стать препятствием для закрытия сделки, но которые все равно необходимо выполнить.

В post-closing могут быть предусмотрены и более серьезные обязанности, например, тот же non-compete. Это означает, что стороны (или одна из сторон) должны будут воздержаться от занятия конкурирующей со стартапом деятельностью в течение определенного периода после закрытия сделки.

6. Governing law and jurisdiction (применимое право и суд)

Раздел, который регулирует, какому праву подчиняется договор, а также порядок разрешения потенциальных споров.

Наполнение раздела во многом зависит от юрисдикции, в которой структурируется сделка. Если мы говорим про Кипр, то применимым правом стороны чаще всего устанавливают английское, а в США – право штата, в котором структурируется сделка (например, Делавэр).

Что касается выбора суда, то здесь нужно учитывать много факторов. Ключевое, о чем предстоит договориться сторонам, – это государственный суд или арбитраж. Мы также рекомендуем предусматривать обязательный досудебный (претензионный) порядок урегулирования спора, чтобы иметь мотивацию разрешить споры путем переговоров, ведь суд – это всегда долго и затратно (как финансово, так и морально).

7. Representations and warranties (заверения и гарантии)

Заверения и гарантии представляют из себя перечень утверждений продавца о наиболее существенных обстоятельствах, относящихся к стартапу, сделке и IP. Готовность подписаться под заверениями и гарантиями влияет на возможность совершение сделки, поскольку демонстрирует покупателю готовность продавца нести ответственность за свои действия.

Во избежание наступления неблагоприятных последствий, фаундерам необходимо детально изучить предоставленный перечень, предложить в него корректировки или подготовить письмо о раскрытии. Подробнее о заверениях и гарантиях мы недавно писали вот здесь.

8. Liability (ответственность)

SPA является обязывающим документом по сделке, т.е. все предусмотренные в нем условия обязательны к исполнению.

За нарушение условий share purchase agreement часто предусматривается общая ответственность сторон в виде взыскания убытков. Также нередко в качестве ответственности продавца встречается условие indemnity – обязательство возместить имущественные потери покупателя/стартапа, которые он понес в связи с предъявлением к нему требований от третьих лиц.

Достаточно серьезная ответственность предусматривается за нарушение заверений и гарантий: от возмещения убытков до прекращения сделки.

Более подробно о том, как ограничить ответственность по SPA, мы расскажем вам в ближайшее время в новой статье.

***

Share purchase agreement – ключевой документ при продаже доли в стартапе. В нем фиксируется информация непосредственно о передаваемых акциях и объеме прав на них, цене за акции (размере инвестиций), а также перечень заверений и гарантий фаундеров. При анализе SPA помните, что в нем нет неважных разделов. Каждое условие, начиная от definitions и заканчивая ответственностью, должно быть понятным для вас.

Надеемся, что наш пост был полезен! Stay in touch 😊

Авторы: