Венчурные сделки в IT: неконкуренция и непереманивание

Всем привет! Готовы продолжить разбор базовых инструментов в документах по венчурным сделкам? Сегодня у нас по плану non-compete & non-solicitation – неконкуренция и непереманивание.

Оба инструмента обычно направлены на защиту интересов инвестора: они обеспечивают сохранение стабильной команды профессионалов и защищают инвестора от недобросовестной конкуренции со стороны фаундеров/иных ключевых лиц стартапа. Для инвестора важно, чтобы знания, которые были получены фаундерами в результате сотрудничества в рамках сделки, не были применены ему в ущерб.

Давайте начнем с non-compete. Чаще всего обязательство по неконкуренции устанавливается для:

На инвестора non-compete распространить, скорее всего, не удастся, в т.ч. и по той причине, что инвесторы, как правильно, инвестируют в стартапы в схожих сферах и под таким ограничением не подпишутся. Инвестор откажется от принятия подобных условий, поскольку они будут противоречить его основной деятельности в целом.

Что касается непереманивания, то здесь уже можно пробовать установить взаимные обязательства и для инвестора. Если уж у инвестора есть право инвестировать в схожие бизнесы, то ограничить его в переманивании сотрудников или клиентов будет вполне разумно, и инвестор с большой вероятностью может согласиться на такие условия.

На нашем опыте, стороны чаще всего договаривались о следующем: если неконкуренция и непереманивание начинают действовать с момента заключения TermSheet (что это такое, мы рассказали в одном из предыдущих постов), то срок действия обязательств может достигать 5 лет. Если же обязательства не конкурировать начинаются с момента заключения обязывающих документов, т.е. совершения сделки, то non-compete и non-solicitation действуют в течение всего времени нахождения лиц, на которых наложены ограничения, в проекте + в среднем 2-3 года после выбытия из него.

Повторимся: универсального правила о сроках не существует. Поэтому если вы чувствуете, что инвестор предлагает слишком большие ограничения, можете смело вступать в переговоры с ним. Кроме того, в текущем динамично меняющемся мире знания и опыт, имеющие ценность сейчас, с большой вероятностью моральной устареют уже через год. Поэтому устанавливать очень долгие сроки в отношении обязательств по неконкуренции также нет особого смысла.

Здесь, как и со сроком: все зависит от ваших договоренностей.

Часто можно увидеть формулировки о том, что конкурировать и переманивать запрещается на территории всего мира.

Но иногда такие запреты являются чрезмерными: например, ваш бизнес таргетирован на определенный регион (Китай, ЕС, США, СНГ или любой иной). Тогда и non-compete&non-solicitation целесообразно устанавливать только в соответствующем регионе.

В первую очередь, в документах должно содержаться определение того, что понимается под конкурирующей деятельностью и переманиванием, т.е. заданы их рамки и пределы определения должны быть максимально четкими и неразмытымии.

Формулировки вроде «конкурирующая деятельность – это любая деятельность по разработке программного обеспечения», являются слишком широкими и неоправданными. Под такими условиями мы не рекомендуем подписываться, т.к. они ограничивают практически любую деятельность в сфере IT. Добавив в описание сферу разработки (fintech, EdTech, и т.д.) и обозначив особенности продукта или деятельности, формулировку можно существенно сузить и, соответственно, уменьшить риски ее потенциального нарушения, а также оставить за собой возможность дальнейшего развития в иных IT-направлениях.

Во-вторых, в документах по сделке необходимо отображать все существующие на момент заключения сделки исключения. Допустим, у кого-то из key employees есть ИП и ведется работа в рамках B2B договоров с другими компаниями. Эту информацию нужно сразу раскрыть инвестору и, если инвестор будет согласен, зафиксировать, что на деятельность такого лица не будут распространяться условия о неконкуренции.

В-третьих, обратите внимание на ответственность за нарушение условий. Как правило, в документах предусматривается ответственность в виде штрафа или штрафного опциона (что это такое, расскажем немного позже в следующих постах).

Неконкуренция и неперманивание – важные инструменты для обеих сторон сделки. Они позволяют сохранить стабильную команду в проекте и, таким образом, способствуют лучшему развитию вашего бизнеса. Главное – помните: можно и нужно вступать в переговоры с инвестором и предлагать условия, которые будут соответствовать интересам обеих сторон.

Авторы

Анастасия Акулич, старший юрист REVERA law group

Александра Ковалева, юрист REVERA law group